本網頁展示台灣大學法律資料分析研究室與台灣師範大學數位人文研究室之研究成果。

使用方法:
一、請於下列框框中輸入判決或上傳 .txt 或 .pdf 之相關醫療判決內容
二、若為上傳檔案點擊提交，若為在框格中輸入點擊特徵擷取
三、圖示為 Loading..畫面表示正在解析中
四、擷取結果呈現於下方表格中

上格輸入情狀: Copy

臺灣高等法院臺南分院民事判決 103年度醫上字第5號 上 訴 人 國立成功大學醫學院附設醫院 法定代理人 楊俊佑 訴訟代理人 王成彬律師 被上訴人 蘇王貴玉 訴訟代理人 李季錦律師 上列當事人間請求債務不履行損害賠償事件，上訴人對於中華民 國103年9月16日臺灣臺南地方法院第一審判決（102年度醫字第1 號）提起上訴，經本院於105年6月23日言詞辯論終結，判決如下 ： 主 文 原判決關於命上訴人給付超過新台幣壹拾捌萬壹仟玖佰元本息及 該部分假執行之宣告暨訴訟費用之裁判（確定部分除外），均廢 棄。 上開廢棄部分，被上訴人在第一審之訴及假執行之聲請均駁回。 其餘上訴駁回。 第一（確定部分除外）、二審訴訟費用由上訴人負擔百分之五， 餘由被上訴人負擔。 事實及理由 一、被上訴人方面： 一原審被告李宜堅為上訴人國立成功大學醫學院附設醫院（下 簡稱上訴人醫院或成大醫院）聘僱之腦神經外科醫師。被上 訴人於民國99年10月間初因視力日漸模糊，至眼科看診，懷 疑腦部有腫瘤壓迫視神經導致視力模糊，因而轉診至上訴人 醫院眼科就診，眼科醫師亦有相同的懷疑，因此轉診至腦神 經外科就診，由李宜堅擔任主治醫師。經李宜堅安排被上訴 人進行磁振造影檢查確認有一約2.5×2.0×2.5公分之腫瘤 壓迫視神經，李宜堅建議被上訴人以開顱的方式手術切除該 腫瘤。門診過程中及手術前，李宜堅從未向被上訴人及家屬 告知開顱及腫瘤切除手術可能導致被上訴人失明之併發症或 風險，復強調：此為非常簡單的手術，其每週都有在開這種 刀，要被上訴人及家屬不用擔心。被上訴人於99年12日7日 辦理住院手術並簽署手術同意書，手術同意書醫師之聲明僅 載：「手術之併發病及可能處理方式：出血、感染、意識不 清、肢體無力、癲癇、呼吸衰竭、麻醉相關風險等，嚴重時 可能性命攸關」等語，李宜堅於同日探視時，僅告知手術之 注意事項，亦無隻字片語對手術可能導致或併發失明風險之 告知，被上訴人及家屬對於手術導致或併發失明之風險毫無 所知。 二被上訴人嗣於99年12月8日進行腫瘤切除手術，李宜堅告知 家屬手術過程順利，然被上訴人於同年12月9日自手術麻醉 完全清醒後發現雙眼完全看不到。就被上訴人看不見之原因 ，李宜堅則稱：因為視神經缺血性中風之語。經向奇美醫療 財團法人奇美醫院（下稱奇美醫院）求診，經診斷為雙眼視 神經萎縮。再查詢臺北市立萬芳醫院（下稱萬芳醫院）或上 訴人醫院網站之資料或衛生福利部（改制前稱行政院衛生署 ）醫事審議委員會（下稱醫審會）鑑定書均認定若腦膜瘤出 現在視神經附近，此類腫瘤採取開顱手術導致失明結果為風 險之一。李宜堅身為上訴人醫院腦神經外科主任，且為國立 成功大學醫學院之教授，其明知被上訴人顱底腦膜瘤壓迫視 神經，依其專業應知摘除顱底腦膜瘤，有極大失明、損害視 神經、視神經水腫、甚至是視神經缺血性中風，以致於損害 視神經導致失明之併發症或風險之存在，但李宜堅卻從未告 知被上訴人及家屬有此一風險之存在，依李宜堅之專業能力 不可能不知，李宜堅若曾告知，被上訴人及家屬若知此一風 險之存在，即有拒絕手術或選擇電腦刀之替代治療方案之可 能，亦不致於發生被上訴人雙眼喪失視能之重傷害結果。李 宜堅執行職務未告知被上訴人手術可能肇致失明的風險，已 違反醫療法及醫師法之告知義務，又因被上訴人與上訴人醫 院間訂有醫療契約，原審被告李宜堅身為上訴人醫院之履行 輔助人，其既未盡告知說明義務而有過失，上訴人醫院即應 負同一責任，對被上訴人所受傷害負不完全給付之損害賠償 責任。 三?被上訴人因失明需要看護24小時照顧，因而於100年4月聘 用外勞，時年為66歲，依內政部公布之臺南市簡易生命表， 平均餘命為19.58年，以聘用外勞每年以新臺幣（下同）252 ,000元計算，按平均餘命扣除中間利息，請求一次賠償看護 費用3,378,329元【計算式：252,000×l3.00000000（餘命 19年之霍夫曼係數）＋252,000×0.58×（13.00000000－13 .00000000）＝3,378,329（元）】。?被上訴人因雙眼失明 生活無法自理，以國人平均餘命來論，被上訴人幾乎有長達 20年的時間要活在黑暗之中，對被上訴人身心俱是重創，因 此請求精神慰撫金1,500,000元。爰依民法及債務不履行（ 不完全給付）法律關係提起本件訴訟等語。請求上訴人醫院 應給付被上訴人4,878,329元，及法定遲延利息。 四原審判決上訴人醫院應給付被上訴人3,778,329元，及法定 遲延利息，而駁回其餘之訴。並就勝訴部分分別酌定擔保金 為准免假執行之諭知。上訴人醫院不服提起上訴，雖聲明廢 棄原判決實則僅對其不利部分上訴而已（被上訴人就敗訴部 分未上訴已告確定，從而本院僅就被上訴人對上訴人醫院之 債務不履行請求權原審命其給付部分審理）。於本院答辯聲 明：上訴駁回。 二、上訴人方面：除與原審判決記載相同者予以引用外，並補以 下列等語： 一99年12月7日護理紀錄有記載李宜堅巡房有告知病患注意事 項及風險，張哲肇、阮威勝、李柏萱三名醫師巡房時均有提 到可能會受到神經損傷，神經損傷亦即視力可能會變差，此 即為風險，護理紀錄有記載被上訴人有充分瞭解並可接受， 堪認李宜堅已盡告知說明失明危險或併發症之義務。 二關於被上訴人選擇不施行手術治療，亦有發生立即失明之高 度可能性，此部分經送醫審會鑑定結果為「本案依術前眼科 紀錄，病人原僅視力模糊數年，惟案發時近期數月內視力劇 降至右眼視力0.3，左眼視力0.1，且經視野檢查結果有雙側 顳部偏盲情形，MRI檢查結果可見有腫瘤，已造成視神經受 損視力短期惡化情形。而短時間造成如此變化，且影像學檢 查結果發現確有腫瘤壓迫視神經情形，並且已造成視力極端 惡化至0.1近乎全盲，如不積極手術處置，應當會有全盲失 明之可能。…依文獻研究（參考資料3），1名病例顯示雙眼 因腫瘤壓迫降至視力0.1至0.3者，視力於數週及1至3月導致 雙眼視力全部喪失。另依文獻報告（參考資料4），顯示雙 眼視力有影響（至0.5以下）時，平均約3.9個月可變成雙眼 全盲。」，則病人視力惡化至全盲（失明）期間為3.9月， 被上訴人主張看護期間過長。 三於本院上訴聲明：1.原判決（不利部分）廢棄。2.被上訴人 在第一審之訴及假執行之聲請均駁回。3.訴訟費用由被上訴 人負擔。 三、不爭執事項： 一李宜堅係受僱於上訴人醫院之腦神經外科醫生。 二依照衛福部醫審會鑑定書案情摘要欄所載：被上訴人蘇王貴 玉於99年10月14日之成大醫院眼科就診，主訴原有視力模糊 數年，惟於近期數月內視力快速下降，且偶有頭痛情形。經 眼科初步檢查，右眼視力0.3，左眼視力0.1，視野上有雙側 顳部偏盲情形及雙側白內障，懷疑為顱內病灶，而安排腦部 磁振造影（MRI）檢查。11月16日檢查完成後，結果發現顱 內腫瘤，當時腫瘤大小為2.5×2.0×2.5公分，大小位於蝶 鞍上處併壓迫視神經交叉往前延伸，遂於11月22日轉至神經 外科李宜堅醫師門診。經磁振造影檢查後，臆測蝶鞍上腫瘤 （suprasellar tumor）或腦下垂體腫瘤（pituitany tumor ），且有壓迫視神經及視交叉部造成病人急劇視力喪失，李 醫師乃建議手術治療。 三依照衛福部醫審會鑑定書案情摘要欄所載：蘇王貴玉於99年 12月7日至成大醫院住院，當日18：10李醫師至病房探視病 人。12月7日20：30簽署手術同意書；12月8日病人接受由李 醫師施行右側開顱手術移除腫瘤，手術於13：16開始。術中 移除腫瘤，手術於17：05結束。術後於17：30轉入加護病房 ，當時血壓145/71mmHg，心跳61次/分，麻醉未醒。12月8日 22：00昏迷指數為8-7T分（GCS：E2MS-6VT，滿分為15分） ，雙側瞳孔4.5mm有光反射，血壓正常（140/62mmHg）。12 月9日06：00昏迷指數為6T分（E1M5VT），雙側瞳孔4.5mm有 光反射，血壓平穩，且無顱內壓高情形。12月9日11：47拔 除氣管內管後，14：00病人恢復意識，昏迷指數為11分（E2 M5V4），雙側瞳孔4.5mm無光反射，病人主訴雙眼無法看見 東西。15：10安排腦部電腦斷層檢查，無術後顱內出血壓迫 神經情形，僅少量空氣及血塊於右側額顳葉處，予藥物治療 及控制血糖，病人仍雙側瞳孔放大（5.0mm）無光反應及無 法看見。12月10日會診眼科，懷疑病灶在視神經交叉處，建 議安排視神經影像檢查及會診神經內科。12月13日轉普通病 房。12月16日再次會診眼科。12月17日再次安排磁造影（MR I）檢查，結果發現視神經交叉處及視神經處於FLAIR與DWI 條件下有高度顯影（Hyperintensity），疑為此處有梗塞性 中風情形，另額葉有少量血塊。12月27日會診神經內科，神 經內科醫師綜合手術情形，病理檢查報告與影像檢查及神經 學檢查結果，臆測病人發生術後延遲性雙眼失明，可能為缺 血性神經病變所引起，建議給予Aspirin及類固醇治療，病 人於12月28日出院，出院診斷為?顱底腦膜瘤、?視神經缺 血性腦中風、?糖尿病、?高血壓。 四依照衛福部醫審會鑑定書案情摘要欄所載：病人嗣後自100 年1月18日起至100年4月15日止，於奇美醫院眼科共就診3次 ，期間病人雙眼視力皆無光覺，雙眼視神經誘發電位檢查結 果皆無訊號。100年4月15日該院開立之診斷證明書，內容為 ：?雙眼老年性白內障、?雙眼視神經萎縮，目前無光反應 及視神經誘發電位無訊號。 五被上訴人於99年12月7日住院，並由被上訴人之子蘇武亮簽 署手術同意書，同意書上記載手術之併發病及可能處理方式 為：出血、感染、意識不清、肢體無力、癲癇、呼吸衰竭、 麻醉相關風險等，嚴重時可能性命攸關等語，並未記載「失 明」之併發症或風險。 六李宜堅於99年12月8日為被上訴人施行右側開顱手術移除腫 瘤，並於當日結束手術，術後被上訴人呈現失明狀態，經診 斷為顱底腦膜瘤、視神經缺血性中風、糖尿病、高血壓；被 上訴人於99年12月8日出院後，自100年1月18日起至奇美醫 院眼科就診，經診斷為雙眼老年性白內障、雙眼視神經萎縮 ，目前雙眼無光反應及視神經誘發電位無訊號。 七被上訴人為34年1月17日生，於100年4月僱用外籍勞工照護 ，每月薪資為21,000元，被上訴人僱用外籍勞工時為66歲， 平均餘命為19.58年。 八李宜堅因上開手術涉犯業務過失重傷罪嫌，經臺灣臺南地方 法院檢察署檢察官以102年度偵字第564號案件為不起訴處分 ，復經臺灣高等法院臺南分院檢察署檢察長以102年度上聲 議字第264號處分書駁回再議確定（下稱另案）。 四、兩造之爭執事項： 被上訴人依債務不履行（不完全給付）之法律關係，請求上 訴人成大醫院賠償3,778,329元本息，有無理由？ 五、本院之判斷： 一原審被告李宜堅未盡告知說明失明危險或併發症之義務 1.按醫療機構實施手術，應向病人或其法定代理人、配偶、 親屬或關係人說明手術原因、手術成功率或可能發生之併 發症及危險，並經其同意，簽具手術同意書及麻醉同意書 ，始得為之；但情況緊急者，不在此限；醫療機構診治病 人時，應向病人或其法定代理人、配偶、親屬或關係人告 知其病情、治療方針、處置、用藥、預後情形及可能之不 良反應，醫療法第63條第1項、第81條，分別定有明文。 又醫師診治病人時，應向病人或其家屬告知其病情、治療 方針、處置、用藥、預後情形及可能之不良反應，醫師法 第12條之1亦有明文。次按對人體施行手術所為侵入性之 醫療行為，本具有一定程度之危險性，醫療法第63條第1 項前段規定醫療機構實施手術時，醫師應於病人或其法定 代理人、配偶、親屬或關係人，說明手術原因、手術成功 率或可能發生之併發症及危險，並經其同意，簽具手術同 意書及麻醉同意書始得為之，旨在經由危險之說明，使患 者得以知悉侵入性醫療行為之危險性而自由決定是否接受 ，以減少醫療糾紛（最高法院96年度台上字第2476號判決 要旨參照）。再按為促進醫療事業之健全發展，合理分布 醫療資源，提高醫療品質，保障病人權益，增進國民健康 ，乃有醫療法之制定。上開醫療法之立法本旨係以醫療乃 為高度專業及危險之行為，直接涉及病人之身體健康或生 命，病人本人或其家屬通常須賴醫師之說明，方得明瞭醫 療行為之必要、危險及效果，故醫療機構為醫療行為時， 應詳細對病人本人或其親屬盡相當之說明義務，經病人或 其家屬同意後為之，以保障病人身體自主權。上開醫療機 構應盡之說明義務，除過於專業或細部療法外，至少應包 含：（一）診斷之病名、病況、預後及不接受治療之後果 。（二）建議治療方案及其他可能之替代治療方案暨其利 弊。（三）治療危險、常發生之併發症及副作用暨雖不常 發生，但可能發生嚴重後果之危險。（四）治療之成功率 （死亡率）。（五）醫院之設備及醫師之專業能力等事項 。亦即在一般情形下，如曾說明，病人即有拒絕醫療之可 能時，即有說明之義務。復按醫療機構就手術醫療契約負 告知說明義務，該義務非僅醫療機構須就手術之風險、替 代方案暨其利弊等項為分析、講解，且須使病患或其家屬 因該「告訴、說理」，而「知悉、明白」將進行手術之風 險、有無替代方案暨各該方案利弊（最高法院103年度台 上字第774號、102年度台上字第192號判決意旨參照）。 2.經查： ?李宜堅於另案檢察事務官詢問時陳稱：其未向被上訴人或 家屬表示有失明之風險之語（見刑事交查卷第82頁）。上 訴人醫院神經外科住院醫師張哲肇於另案檢察事務官詢問 時陳稱：當時因李宜堅公務繁忙，伊於99年12月6日就在 手術同意書上手術負責醫師簽名處簽名，伊填妥聲明內容 後，與病歷放在一起，不知何人再交予家屬並簽名，伊未 在同意書上載明失明風險；李宜堅於99年12月7日下午查 房時，告知家屬開刀時間及手術風險包括出血、傷口感染 、神經損傷，嚴重的話會變成植物人及有死亡的風險，但 不確定有無告知失明之風險等語（見刑事交查卷第64頁至 第65頁）。上訴人醫院神經外科住院醫師阮威勝於另案檢 察事務官詢問時陳稱：李宜堅於99年12月7日下午5至6時 查房時，告知病患及家屬手術風險包括出血感染、神經血 管損傷及死亡，但應該沒有告知有失明風險等語（見刑事 交查卷第66頁）。上訴人醫院神經外科住院醫師李柏萱於 另案檢察事務官詢問時陳稱：李宜堅於99年12月7日下午4 至6時查房時，告知病患及其女兒蘇瑞雯，手術會導致出 血感染，神經血管受損、意識障礙，並要從旁邊開刀，不 能從鼻腔開刀，應該沒有告知會有失明之風險；後來查完 房，伊拿手術同意書給病患，伊有告知病患手術風險是出 血感染，是所有外科手術都有的風險，神經血管受損及意 識障礙，常見的風險是視力可能不會恢復等語（見刑事交 查卷第81頁至第82頁）。 ?上訴人醫院雖辯稱張哲肇、阮威勝、李柏萱三名醫師巡房 有告知病患注意事項及風險，均有提到可能會受到神經損 傷，視力可能會變差，此即為風險，且已告知最嚴重之死 亡風險，且有告知視力會變差、視神經受損、視力可能不 會恢復，故當然包含失明風險云云。然參酌原審被告李宜 堅於偵查中供稱：「（問：有無表示會失明？）沒有」、 「（問：失明不是你預料得到的風險？），是，機率是很 小的」（見刑事交查卷第82頁），堪認證人張哲肇所稱是 「神經損傷」，並非「視神經損傷」，李宜堅已認為失明 是機率很小的風險，其所謂「神經損傷」不包含「視神經 損傷」，亦非「失明」之結果。再者，醫療機構或醫師之 告知義務，須就手術之危險、替代方案暨其利弊等項為分 析、講解，且須使病患或其家屬因該「告訴、說理」，而 「知悉、明白」將進行手術之風險、有無替代方案暨各該 方案利弊。而任何手術可能發生之最嚴重危險即為死亡， 若得以死亡危險含括其他個別具體危險，無非承認醫療機 構或醫師僅需告知死亡危險即足，顯與告知說明義務所欲 達成之目的有違。又所謂視力變差、視神經受損、視力可 能不會恢復等畢竟與失明有異，一般客觀理性之人，實難 從視力變差、視神經受損、視力可能不會恢復等而預見失 明之危險。是僅告知死亡或視力變差、視神經受損、視力 可能不會恢復等，均難使病患「知悉、明白」該手術可能 產生具體失明危險，而做出理性決定。從而上訴人辯稱已 告知失明危險云云，難以憑採。 ?參以手術同意書上所載手術併發症僅包括出血、感染、意 識不清、肢體無力、癲癇、呼吸衰竭、麻醉相關風險等， 嚴重時可能性命攸關，並不包括失明之危險或併發症等之 事實，亦為前揭兩造所不爭執事項第五項。又依99年11月 16日之磁振造影檢查結果報告，當時腫瘤大小為2.5×2.0 ×2.5公分，大小位於蝶鞍上處併壓迫視神經交叉往前延 伸造成病人視力急劇下降，此類腫瘤採取開顱手術，導致 失明結果為風險之一，主要原因係可能有腫瘤黏連視神經 ，術後神經浮腫及視神經血管阻塞等引起；依病歷紀錄記 載、診斷證明、99年12月23日之術後磁振造影檢查結果報 告及12月27日神經內科會診報告紀錄，病人手術後失明之 原因為缺血性視神經損傷所致，有醫審會鑑定書1份在卷 可稽（見刑事交查卷第111頁），顯見被上訴人失明結果 ，確為手術導致無誤。復參以手術位置在視神經附近及手 術目的在排除視力障礙等情，則該手術自有可能導致失明 之危險或併發症，此應為李宜堅所可預見。又被上訴人既 因視力下降問題就診，顯見其就診及接受手術之目的在恢 復視力，而進行開顱手術既有可能產生「失明」之嚴重後 果或併發症，則此「失明」之危險或併發症顯足以影響被 上訴人是否進行手術之決定，原審被告李宜堅自負有於施 以上開開顱手術前，就被上訴人手術可能產生之失明危險 ，對被上訴人或其家屬明確告知及詳細說明，以供其等在 充分資訊下，做出理性之決定。乃原審被告李宜堅及上訴 人醫院之履行輔助人（包含原審被告李宜堅及其他醫療團 隊成員），均未告知被上訴人或其家屬關於手術可能肇致 失明之危險或併發症，被上訴人主張未盡告知說明失明危 險義務之語，堪可採信。 ?至被上訴人另主張上訴人未告知有電腦刀替代療法，而違 反告知說明義務云云。然依被上訴人所提之萬芳醫院網路 資料記載：有一些情形立體定位放射手術並非治療之首選 ，例如大的腦膜瘤需要投入較高的輻射劑量，風險相對提 高，且因為大的腦膜瘤通常對腦壓迫產生症狀，手術切除 是唯一能夠立即減壓，恢復神經功能之方法等語（見原審 101年度司南調字第257號卷第24頁），顯見立體定位放射 手術並非一律可適用於腦膜瘤之治療。又蝶鞍上部之腫瘤 ，依磁振造影檢查無法完全正確判斷係何種腫瘤，為確立 腫瘤係惡性或良性，唯有採取開顱手術方式；依病歷紀錄 ，本案病人術前視力急遽下降，右眼0.3、左眼0.1，磁振 造影檢查結果顯示腫瘤大小為2.5×2.0×2.5公分，有視 神經壓迫導致神經障礙情形，已不適合採取其他替代療法 ；此類腫瘤多數為良性，故宜採手術方式治療（而不宜採 放射治療之替代療法），從而醫師未告知替代療法，並未 違反告知義務，此有醫審會鑑定書1份附卷可稽（見交查 卷第111頁至第111頁背面）。再經被上訴人聲請原審囑託 三軍總醫院立體定位放射手術治療中心主任朱大同鑑定結 果：依照Priciples and Practice of stereotactic Rad iosurgery（立體定位放射手術的原用）教課書的第17頁 ：當病灶靠近視神經組織少於4mm，為立體定位放射手術 的禁忌症；而被上訴人之病灶在影像上壓迫視神經交叉， 兩者之間並無縫隙；在臨床上已有視力損傷，且無重大不 適接受全身麻醉之風險，故治療上應以手術為主，並不適 合第一線使用立體定位放射手術；但若手術後有殘存腫瘤 且距離視神經大於4mm，則可考慮使用立體定位放射手術 治療作第二線的治療，而電腦刀為立體定位放射手術其中 的一種治療機器，其治療原則完全依據立體定位放射手術 之原則，故被上訴人並不適合第一線就使用電腦刀治療等 語，亦有意見書2份在卷可查（見原審卷第114頁、第131 頁）。由上開鑑定結果可知，本件被上訴人仍應進行手術 ，而非第一線使用電腦刀之立體定位放射手術，是上訴人 自無需告知電腦刀療法。從而，上訴人辯稱被上訴人不適 用電腦刀療法，故無須告知等語，堪可採信；被上訴人主 張上訴人違反告知電腦刀療法之義務云云，難以憑採。 二上訴人醫院應負債務不履行損害賠償責任 1.按因可歸責於債務人之事由，致為不完全給付者，債權人 得依關於給付遲延或給付不能之規定行使其權利；因可歸 責於債務人之事由，致給付不能者，債權人得請求賠償損 害；債務人之代理人或使用人，關於債之履行有故意或過 失時，債務人應與自己之故意或過失負同一責任，民法第 227條第1項、第226條第1項、第224條本文，分別定有明 文。次按債務人因債務不履行，致債權人之人格權受侵害 者，準用第192條至第195條及第197條之規定，負損害賠 償責任；不法侵害他人之身體或健康者，對於被害人因此 喪失或減少勞動能力或增加生活上之需要時，應負損害賠 償責任；不法侵害他人之身體、健康、名譽、自由、信用 、隱私、貞操，或不法侵害其他人格法益而情節重大者， 被害人雖非財產上之損害，亦得請求賠償相當之金額，民 法第227條之1、第193條第1項、第195條第1項前段，亦分 別定有明文。再按對人體施行手術所為侵入性之醫療行為 ，本具一定程度之危險性，醫療法第63條第1項前段並規 定：醫院實施手術時，應取得病人或其配偶、親屬或關係 人之同意，簽具手術同意書及麻醉同意書；在簽具之前， 醫師應向其本人或配偶、親屬或關係人說明手術原因，手 術成功率或可能發生之併發症及危險，在其同意下，始得 為之。尋繹上揭有關「告知後同意法則」之規範，旨在經 由危險之說明，使病人得以知悉侵入性醫療行為之危險性 而自由決定是否接受，以減少醫療糾紛之發生，並展現病 人身體及健康之自主權。是以醫院由其使用人即醫師對病 人之說明告知，乃醫院依醫療契約提供醫療服務，為準備 、確定、支持及完全履行醫院本身之主給付義務，而對病 人所負之「從給付義務」（又稱獨立之附隨義務，或提昇 為給付義務之一種）。於此情形，該病人可獨立訴請醫院 履行，以完全滿足給付之利益，倘醫院對病人未盡其告知 說明義務，病人即得依民法第227條不完全給付之規定， 請求醫院賠償其損害（最高法院99年度台上字第2428號、 103年度台上字第774號判決意旨參照）。 2.經查，被上訴人在上訴人醫院就診並接受手術治療，乃與 上訴人醫院成立醫療契約，而李宜堅則為上訴人醫院聘僱 之醫師，為上訴人醫院之履行輔助人。又上訴人醫院之履 行輔助人未為手術所必要之告知及說明，致被上訴人及其 家屬無法獲得充分資訊以決定是否進行手術，而使被上訴 人因手術發生「雙眼失明」之結果等事實，業經認定如前 ，則上訴人醫院之醫療給付，顯有可歸責於己之事由而不 符合債務之本旨，核屬不完全給付，且無法補正，並因此 造成被上訴人之身體法益（人格權）受有損害，故被上訴 人主張上訴人醫院應依民法不完全給付準用給付不能之規 定負損害賠償責任，即有理由。茲就被上訴人主張之各項 損害賠償請求判斷如下： ?看護費用部分： ?上訴人辯稱關於被上訴人選擇不施行手術治療，亦有發生 立即失明之高度可能性，從而看護費用不應全由上訴人負 擔，此部分經送醫審會鑑定結果為「本案依術前眼科紀錄 ，病人原僅視力模糊數年，惟案發時近期數月內視力劇降 至右眼視力0.3，左眼視力0.1，且經視野檢查結果有雙側 顳部偏盲情形，MRI檢查結果可見有腫瘤，已造成視神經 受損視力短期惡化情形。而短時間造成如此變化，且影像 學檢查結果發現確有腫瘤壓迫視神經情形，並且已造成視 力極端惡化至0.1近乎全盲，如不積極手術處置，應當會 有全盲失明之可能。…依文獻研究（參考資料3），1名病 例顯示雙眼因腫瘤壓迫降至視力0.1至0.3者，視力於數週 及1至3月導致雙眼視力全部喪失。另依文獻報告（參考資 料4），顯示雙眼視力有影響（至0.5以下）時，平均約3. 9個月可變成雙眼全盲。」，有衛福部104年12月25日衛部 醫字第0000000000號函附：該部醫審會第0000000號鑑定 書及附件文獻（見本院卷二第38至39頁），堪認上訴人所 辯堪予採信，是依鑑定意見被上訴人腦部腫瘤是否已達視 力惡化而有全盲失明之可能，若不採行手術方式，則病人 視力惡化至全盲（失明）期間，平均約3.9個月。從而上 訴人應負擔3.9個月看護費用。 ?被上訴人手術後失明之事實，業經認定如前，其既無法看 見外在事物，堪認其日常生活應無法自理，而有專人24小 時照護之必要。又被上訴人於100年4月僱用外籍勞工照護 ，每月薪資為21,000元，亦為兩造所不爭執經認定如前， 則以目前經濟生活水準、我國基本工資、看護工之一般薪 資等，被上訴人主張其每月支付外籍看護工21,000元薪資 ，應屬合理。據此，被上訴人請求看護費用81,900元【計 算式21,000×3.9＝81,900】，核屬有據，逾此部分應予 駁回。 ?慰撫金部分： 按慰藉金之賠償，以人格權遭受侵害，使精神上受有痛苦 為必要，至其核給之標準固與財產上損害之計算不同，惟 非不可斟酌雙方身分、資力與加害程度，及其他各種情形 核定相當之數額（最高法院51年台上字第223號判例意旨 參照）。爰審酌被上訴人手術後，確已呈失明狀態，堪認 被上訴人所受損害程度嚴重，復參以被上訴人失明後，餘 生均須生活於黑暗之中，勢必造成心理恐懼、生活重大不 便及生活習慣之改變等情，足認被上訴人之精神受有相當 之痛苦，是其請求上訴人醫院給付慰撫金，顯屬有據。兼 衡被上訴人為小學畢業，已婚，101年度申報所得為130,8 82元，財產總額則為2,140,900元，自76年3月18日起投保 勞保於德源家禽器具行，於99年1月17日退出勞保時，投 保薪資為43,900元（個人戶籍資料查詢結果、稅務電子閘 門財產所得調件明細表、勞保查詢資料各1份在卷可查） ，上訴人醫院則為我國知名教學醫院等情。而本件依醫審 會鑑定結果腫瘤嚴重壓迫視神經情形，導致病人短時間視 力及視野缺損，如選擇不施行手術治療，平均約3.9個月 有發生立即失明之高度可能性已如前述。顯見被上訴人若 不進行手術仍可能導致失明，而此亦應為被上訴人所知悉 ，則被上訴人對其病況可能導致失明一事非毫無預期等一 切情形，認被上訴人得請求之慰撫金，應以100,000元為 相當，逾此範圍之請求，則無理由，不應准許。綜上所述 ，本件被上訴人得向上訴人醫院請求之損害賠償金額，合 計為181,900元【計算式：81,900＋100,000＝181,900（ 元）】。 ?按給付無確定期限者，債務人於債權人得請求給付時，經 其催告而未為給付，自受催告時起，負遲延責任；其經債 權人起訴而送達訴狀，與催告有同一之效力，民法第229 條第2項定有明文。次按遲延之債務，以支付金錢為標的 者，債權人得請求依法定利率計算之遲延利息；應付利息 之債務，其利率未經約定，亦無法律可據者，週年利率為 百分之5，同法第233條第1項本文、第203條，亦分別定有 明文。查本件被上訴人對於上訴人醫院之債務不履行損害 賠償請求權，係屬於給付未有確定期限之金錢債權。從而 ，請求自起訴狀繕本送達上訴人醫院之翌日即101年12月1 日（送達證書1份在卷可查）起，至清償日止，按週年利 率百分之5計算之利息，亦屬有據。 六、綜上所述，被上訴人依債務不履行之法律關係，請求上訴人 給付181,900元，及自101年12月1日起至清償日止，按年息 百分之5計算之利息部分，洵屬有據，應予准許；逾此部分 之請求，為無理由，應予駁回。從而原審就超過上開應予准 許部分，為上訴人敗訴之判決，自有未洽，上訴意旨指摘原 判決此部分不當，求予廢棄改判，為有理由，爰由本院廢棄 改判如主文第二項所示。至於上開應准許部分，原審為上訴 人敗訴之判決，並無不合。上訴人仍執陳詞，指摘原判決此 部分不當，求予廢棄改判，為無理由，應駁回其上訴。 七、本件事證已臻明確，兩造其餘之攻擊或防禦方法及所用之證 據，經本院斟酌後，認為均不足以影響本判決之結果，爰不 逐一論列，併此敘明。 八、據上論結，本件上訴為一部有理由、一部無理由，依民事訴 訟法第450條、第449條第1項、第79條，判決如主文。 中 華 民 國 105 年 7 月 7 日 醫事法庭 審判長法 官 蘇清恭 法 官 翁金緞 法 官 羅心芳 上為正本係照原本作成。 被上訴人如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴 書狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提 出理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本），上訴時應提出 委任律師或具有律師資格之人之委任狀；委任有律師資格者，另 應附具律師資格證書及釋明委任人與受任人有民事訴訟法第466 條之1第1項但書或第2項（詳附註）所定關係之釋明文書影本。 如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。 上訴人不得上訴。 中 華 民 國 105 年 7 月 7 日 書記官 王薇潔 【附註】 民事訴訟法第466條之1： ?對於第二審判決上訴，上訴人應委任律師為訴訟代理人。但上 訴人或其法定代理人具有律師資格者，不在此限。 ?上訴人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親，或上訴人 為法人、中央或地方機關時，其所屬專任人員具有律師資格並 經法院認為適當者，亦得為第三審訴訟代理人。 民事訴訟法第466條之2第1項： 上訴人無資力委任訴訟代理人者，得依訴訟救助之規定，聲請第 三審法院為之選任律師為其訴訟代理人。

特徵擷取 1:

判決字號:臺中高等107年醫上字第3號

訴訟類型:民事

判決結果:敗訴

賠償金額:0

慰撫金:0

涉訟醫療機構:竹山秀傳醫院

判決記載 1: Copy

司法院法學資料檢索系統 匯出時間：110/03/03 03:07 裁判字號：臺灣高等法院 臺中分院 107 年醫上字第 3 號民事判決 裁判日期：民國 109 年 12 月 08 日 裁判案由：侵權行為損害賠償 臺灣高等法院臺中分院民事判決 107年度醫上字第3號 上 訴 人 陳林玉葉 陳坤翰 陳玠宇 共 同 訴訟代理人 邵允亮律師 陳素慧 被上訴人 竹山秀傳醫院 法定代理人 謝輝龍 被上訴人 蕭育芬 共 同 訴訟代理人 陳國華律師 複代理人 林克彥律師 上列當事人間損害賠償事件，上訴人對於中華民國106 年11月30 日臺灣南投地方法院105 年度醫字第4 號第一審判決提起上訴， 本院於民國109 年11月10日言詞辯論終結，判決如下： 主 文 上訴駁回。 第二審訴訟費用由上訴人負擔。 事實及理由 壹、上訴人主張： 一、陳伯東為上訴人陳林玉葉之子、上訴人陳坤翰、陳玠宇之父 。緣陳伯東自民國99年10月7 日起，在被上訴人竹山秀傳醫 院（下稱秀傳醫院）皮膚科治療皮膚病，經醫師診斷為「69 61其他乾癬」，於99年12月16日轉至風濕免疫科就診，並開 立含葉酸拮抗劑Methotrexate 2.5mg（滅殺除癌錠，下稱MT X ）等口服及其他外用藥物治療，嗣後於同年月23日經醫師 第二次診斷為「6960疑似乾癬性關節病變、乾癬性關節病變 」後，即持續長期於秀傳醫院風濕免疫科就診，至101 年11 月15日止，共計就診33次，使用MTX 共594 粒。陳伯東嗣於 103 年3 月19日再次至秀傳醫院就診，經被上訴人蕭育芬診 斷為「72889 肌肉，韌帶及筋膜之其他疾患。6968其他乾癬 及類似疾患。71530 局部骨關節病。」，並持續給予MTX 藥 物治療，至同年8 月6 日止，陳伯東共計就診7 次，服用MT X 共144 粒。陳伯東在服用MTX 3 年多期間，未曾發生任何 不良反應或不適應症狀，且因101 年間進行髖關節置換手術 時即聽從醫師指示戒除飲酒，未再有飲酒習性。然陳伯東於 同年9 月3 日前往秀傳醫院就診時，主治醫師即被上訴人蕭 育芬竟突為陳伯東更改用藥，開立含Cyclosporin 100mg（ Sandimmum ）（下稱CsA ）之免疫抑制劑14天份，惟陳伯東 服用CsA 數日後即出現昏睡、走路不穩、全身黃疸等不適反 應，而於服用上開藥物11日後，即於同年月13日自行停藥。 陳伯東於同年月17日回診，檢驗報告顯示GOT 、GPT 指數分 別飆高至687 、498 、總膽紅素則為19.85 ，而病歷紀錄中 除原有病症外，更新增「5733肝炎」之病症，但蕭育芬僅指 示陳伯東將剩餘藥物丟棄不再服用，即讓陳伯東返家休息。 陳伯東因至同年月19日仍深感不適，故改往中國醫藥大學附 設醫院（下稱中國附醫）急診，經醫師診斷為猛爆性肝炎， 嗣陳伯東之肝功能指數雖持續下降，但最終仍於同年10月16 日死亡。 二、查陳伯東之死因為「急性Ｂ型肝炎併肝衰竭」，顯係免疫抑 制劑誘發所導致；又使用免疫抑制劑會導致Ｂ型肝炎急性發 作，為肝臟醫學界之共識。然蕭育芬於103 年3 月19日決定 沿用MTX 治療之前，並未先對陳伯東的肝功能指數進行評估 ；且自103 年3 月19日起至同年9 月3 日開立MTX 予陳伯東 使用期間，僅抽血檢查陳伯東的GOP 、GPT 指數，而未檢測 肝炎病毒數，及進行超音波檢查；另於103 年9 月3 日已知 陳伯東為Ｂ型肝炎患者，並有肝功能異常，且曾服用肝毒性 之MTX 藥物，惟仍逕自改用CsA 予陳伯東服用，且更改用藥 以前，並未檢查肝炎病毒數、GOP 、GPT 指數，也未先使陳 伯東服用抗病毒藥物抑制B 型病毒增生等節，顯然在執行醫 療行為時，違反醫療常規，而有醫療過失行為；且蕭育芬對 身為B 肝帶原者之陳伯東開用屬於免疫抑制劑之CsA 予其服 用之行為，與陳伯東Ｂ型肝炎急性發作，致生死亡結果間， 於客觀上顯有相當因果關係，上訴人自得依民法第184 條第 1 項前段規定，請求蕭育芬負侵權行為損害賠償責任；又蕭 育芬於秀傳醫院擔任免疫風濕科之主治醫師，為秀傳醫院之 受僱人，其看診並開立藥物之行為自屬執行職務無疑，是依 民法第188 條第1 項規定，秀傳醫院自應就蕭育芬前述過失 行為負連帶損害賠償責任。茲將上訴人請求之項目分述如下 ： ㈠醫療費用：陳伯東於中國附醫住院期間，由陳坤翰支出共計 新臺幣（下同）30,670元之醫療費用。 ㈡看護費用：陳伯東於中國附醫住院期間，由陳坤翰支出17日 共計62,400元之看護費用。 ㈢喪葬費用：陳伯東死亡後，由陳坤翰支出喪葬費用共計226, 160 元。 ㈣扶養費： ⒈陳林玉葉為28年12月20日生，除陳伯東外，尚育有子女3 人 ，陳伯東應負4 分之1 之扶養義務。而陳林玉葉於陳伯東死 亡時，以75歲計算，平均餘命為13.08 ，再依行政院主計處 公布南投縣104 年度平均每人月消費支出15,856元計算，陳 伯東每月應負擔陳林玉葉之扶養費為3,964 元（計算式：15 856 ÷4 ＝3964），經依霍夫曼式計算法扣除中間利息後， 陳林玉葉得請求扶養費488,219 元。 ⒉陳玠宇為84年2 月24日生，於陳伯東死亡時，尚有4 個月始 成年，每月扶養費以15,856元計算，陳玠宇得請求之扶養費 為31,712元（計算式：15856 ÷2 ×4 ＝31712 ）。 ㈤精神慰撫金： 陳伯東死亡時年僅43歲，其於97年7 月17日離婚後，即獨自 扶養陳坤翰及陳玠宇，陳坤翰、陳玠宇對陳伯東之依附及情 感，較常人深厚；而陳林玉葉之配偶已歿，於得安享天年之 際竟遭此喪子之痛，其悲痛難以形容，爰各請求120 萬元之 精神慰撫金。 ㈥綜上，陳坤翰得請求被上訴人連帶給付醫療費用30,670元、 看護費用62,400元、喪葬費用226,160 元、精神慰撫金120 萬元，共計1,519,230 元；陳林玉葉得請求被上訴人連帶給 付扶養費488,219 元、精神慰撫金120 萬元，共計1,688,21 9 元；陳玠宇得請求被上訴人連帶給付扶養費31,712元、精 神慰撫金120 萬元，共計1,231,712 元。並聲明：㈠被上訴 人應連帶給付陳林玉葉1,688,219 元、陳坤翰1,519,230 元 、陳玠宇1,231,712 元，及均自起訴狀繕本送達翌日起至清 償日止，按週年利率百分之5 計算之利息。㈡願供擔保請准 宣告假執行。 貳、被上訴人則以： 一、陳伯東自99年12月16日起，所服用之藥物種類繁雜，非僅有 CsA 一種，其就診紀錄中之GOT 、GPT 指數及總膽紅素上升 是否均因CsA 所引起，即非無疑。且自陳伯東於103 年9 月 3 日至秀傳醫院就醫，直至同年10月16日死亡，間隔長達44 日，是其死亡結果與蕭育芬所開立之藥物有無相當因果關係 ，亦屬有疑，上訴人僅以診斷證明書及死亡證明書所載「疑 似免疫抑制劑相關誘發」即認陳伯東死亡之結果係CsA 所引 起，實屬無憑。陳伯東於服用CsA 前，已患有慢性B 型病毒 性肝炎，上訴人亦自承陳伯東確有飲酒習性，則陳伯東死亡 之憾事是否全肇因於CsA ，與蕭育芬所開立之處分有無相當 因果關係，均有未明。 二、醫療本有其風險及不可預測性，而藥品之仿單固為藥廠對其 藥品使用上之說明，然此等說明充其量僅屬「建議」；況且 醫學臨床上，所須考量之事項與變數甚多，舉凡侵入性治療 之風險、檢查目的之必要性與替代性、各項藥品之使用風險 等，自不能純依單一藥廠、單一藥品仿單之記載，甚或少數 之醫學報告，執為醫師在執行醫療業務時違反醫療常規之依 據。蕭育芬雖未為陳伯東進行肝臟活體檢查，以及未進行腹 部超音波檢查、或先服用抗病毒藥物等，然並未違反醫療常 規，自無過失可言。又蕭育芬於陳伯東身體不適就醫時，曾 建議其住院進行觀察與治療，然為陳伯東所拒絕，足證蕭育 芬並非未採用正確之方式及保持相當程度之注意，是蕭育芬 對陳伯東之醫療處置方式與現行一般醫療常規並無二致，自 難認蕭育芬有何過失可言。 三、綜上，蕭育芬對陳伯東之醫療行為符合醫療常規，並無過失 存在，陳伯東之死亡結果與蕭育芬之醫療行為間亦無相當因 果關係存在，上訴人對蕭育芬並無民法第184 條第1 項前段 之侵權行為損害賠償請求權存在，秀傳醫院自毋須依同法第 188 條第1 項前段規定負連帶損害賠償責任。並聲明：上訴 駁回。 參、經原審為上訴人敗訴之判決，上訴人不服，提起本件上訴， 兩造之聲明為： 一、上訴人之上訴聲明： ㈠原判決廢棄。 ㈡被上訴人應連帶給付陳林玉葉1,688,219 元、陳坤翰1,519, 230 元、陳玠宇1,231,712 元，及均自起訴狀繕本送達翌日 起至清償日止，按週年利率百分之5 計算之利息。 ㈢願供擔保，請准宣告假執行。 二、被上訴人之答辯聲明： ㈠上訴駁回。 ㈡如受不利判決，願供擔保請准宣告免為假執行。 肆、不爭執事項： 一、陳伯東為陳林玉葉（28年12月20日生）之子、陳坤翰、陳玠 宇（84年2 月24日生）之父。 二、陳伯東自99年12月16日起至101 年11月15日止，於秀傳醫院 治療皮膚病，由秀傳醫院醫師開立含MTX 治療。陳伯東於10 3 年3 月19日至同年8 月6 日止，再次至秀傳醫院就診，由 秀傳醫院受僱人蕭育芬開立MTX 治療。陳伯東於同年9 月3 日至秀傳醫院就診時，蕭育芬更改用藥，開立含CsA 之免疫 抑制劑予陳伯東使用，陳伯東於同年月17日再次至秀傳醫院 回診時，檢驗報告顯示GOT （參考值5 ～42U/ L）、GPT （ 參考值5 ～40U/L ）指數分別飆高至687U/L、489U/L、總膽 紅素則為19.85 。陳伯東嗣於同年月19日前往中國附醫急診 ，並住院接受治療。於同年10月16日因病危辦理緊急出院， 並於同日下午2 時57分死亡。 三、陳伯東是因急性Ｂ型肝炎併肝衰竭而死亡（本院卷二第26頁 反面）。 四、中國附醫診斷陳伯東為「慢性Ｂ型肝炎合併肝硬化及肝衰竭 ，疑似免疫抑制劑相關誘發」（本院卷一第8 頁）。 五、陳伯東死亡後，經南投縣名間鄉衛生所沈寶源醫師行政相驗 後開立死亡證明書，直接引起死亡之疾病或傷害欄記載：「 免疫抑制劑誘發急性Ｂ型肝炎併肝衰竭」（本院卷一第7頁） ，而南投縣名間鄉衛生所以108 年1 月8 日名鄉衛字第1080 000066號函表示上開記載漏列「疑似」2 字（本院卷一第19 3 頁）。 六、陳坤翰以蕭育芬上開行為涉有業務過失致死罪嫌，提出告訴 ，經臺灣南投地方檢察署（下稱南投地檢署）檢察官偵查後 ，認犯罪嫌疑不足，而以106 年度醫偵字第4 號為不起訴處 分（本院卷一第73、74頁），陳坤翰不服，聲請再議，再經 臺灣高等檢察署臺中檢察分署以106 年度上聲議字第2766號 處分書（本院卷一第123 至125 頁）駁回再議之聲請，而確 定在案。 七、陳伯東於103 年9 月17日回診時，因黃疸加劇，GOT 687U/L 、GPT 489U/L，且經超音波檢查結果發現肝硬化有惡化現象 ，蕭育芬建議陳伯東住院治療，但經陳伯東拒絕。 八、南投地檢署囑託醫審會鑑定結果認：「㈠依病歷紀錄，蕭醫 師自99年12月16日起開始給予MTX 治療病人乾癬關節炎，每 週12.5mg至15 mg 之小劑量MTX ，以降低該藥之肝毒性，其 間MTX 劑量時有微調，但未超過每週15mg規定劑量上限。綜 觀蕭醫師之用藥、停藥、換藥及其他之醫療行為，皆按照乾 癬性關節炎用藥指引（參考資料1 ），並未發現有違反醫療 常規，其使用MTX 及葉酸亦均依規範給予，並未超量。㈡Cs A 本身並未具有嚴重肝毒性，為MTX 造成肝毒性時之適當代 用藥品，故CsA 並非直接造成肝衰竭之原因。另依中國附醫 病歷紀錄，病人所測Ｂ型肝炎病毒量為3.96×（10之3 次方 ）IU/ml ，為相當低的含量，而會造成急性肝炎或肝衰竭之 病毒量，則約需1.0 ×（10之7 次方）至1.0 （10之9 次方 ）之間（參考資料2 及3 ），因此難以認定肝衰竭係因Ｂ型 肝炎再活化所致。且本案病人有酗酒習慣，再加上其長期Ｂ 肝病毒感染，甚易造成肝硬化，甚至肝衰竭」（原審卷一第 428 至429 頁）。 九、本院再囑託醫審會補充鑑定結果認：「㈠⒈Ｂ型肝炎帶原的 病人於使用口服MTX 治療期間，醫師會進行血液檢查追蹤其 肝功能指數或Ｂ型肝炎病毒量，雖仿單（藥品使用說明書） 建議「治療前或治療期間應做肝臟活體檢查」，惟臨床上， 一般除非有不明原因之肝指數急遽異常變化，否則並不會例 行性進行侵入性之肝臟活體切片檢查。故本案醫師於給予病 人MTX 治療期間，未作肝臟活體檢查，並未違反醫療常規。 ⒉臨床上，於Ｂ型肝炎帶原的病人，替換口服免疫調節藥物 時，醫師並不會例行性進行腹部超音波檢查或直接使用抗Ｂ 型肝炎病毒藥物，一般仍是血液檢查追蹤其肝功能指數之變 化。㈡本會前次鑑定意見㈡所述之「難以認定肝衰竭係因Ｂ 型肝炎再活化所致，係依前次鑑定臺灣南投地方檢察署所提 供之病歷紀錄及數據，所為之推論，尚難以判定相關法醫開 立死亡證明書之死因。」（本院卷一第141 至143 頁） 十、陳坤翰為陳伯東支付中國附醫醫療費用30,670元、看護費用 62,400元、喪葬費用226,160 元。 十一、陳林玉葉於陳伯東死亡時，尚有餘命13.08 年，每月所需 扶養費以15,856元計算（但一次給付時應依霍夫曼計算法 扣除中間利息），陳伯東應負4 分之1 扶養義務，扶養費 用共計488,219 元。 十二、陳玠宇於陳伯東死亡時，尚有4 個月即成年，每月所需扶 養費以15,856元計算，陳伯東應負2 分之1 扶養義務，扶 養費用共計31,712元。 十三、若蕭育芬應依民法第184 條第1 項前段負損害賠償責任， 則秀傳醫院應依同法第188 條第1 項前段負連帶損害賠償 責任。 伍、本院之判斷： 一、上訴人無法證明陳伯東係因免疫抑制劑誘發急性Ｂ型肝炎併 肝衰竭死亡： ㈠查陳伯東有Ｂ型肝炎及乾癬關節炎等病史，於99年12月16日 至101年11月15 日止，前往秀傳醫院風濕免疫科就診，經醫 師給予MTX每週12.5至15 mg之小劑量，並合併使用奎寧及葉 酸；期間MTX劑量時有微調，但未超過每週15 mg；101年3月 至10 月期間追蹤之肝功能時有起伏，麩草酸轉胺酶（GOT ） 質介於57～200 IU/L（參考值5～34 IU/L）及麩丙酮轉胺酶 （GPT）質介於32～92IU/L（參考值5～40IU/L）之範圍內。 101年10月至103年3月間，陳伯東未於秀傳醫院就診。103年 3月19 日陳伯東再至秀傳醫院蕭育芬門診就診，蕭育芬予以 開立100年1月6日至101年11月15日之相同門診藥物種類及劑 量。103年3月19日至同年8月6日使用相同之疾病修飾性抗風 濕藥物（Disease modifying anti-rheumatic druge，包括 CsA及MTX，簡稱DMARDCs），並每1～2 個月血液檢查追蹤相 關數據【3月19日肝功能GPT 34IU/L；8月6日GOT 68 IU/L、 GPT 75 IU/L（持續升高）】。103年9月3日陳伯東回診，蕭 育芬發現8月6日陳伯東之血液檢查結果為GOT 68 IU/L、GPT 75IU/L，記載肝功能異常，將MTX改為CsA，並將藥物處方時 間由1個月改為14天。9月17日陳伯東回診，主訴全身不適， 因出現黃疸且肝功能異常，蕭育芬建議住院檢查及治療，但 陳伯東拒絕住院，並建議陳柏東若出現狀況惡化應至急診室 或腸胃科治療，記載病人有酗酒習慣，安排當日腹部超音波 檢查，結果診斷為肝硬化、脾臟腫大及腹水，當日予以停止 所有DMARDCs ，開立肝病變相關藥物。陳伯東於103年9月19 日至中國附醫急診室就診，血液檢查報告顯示GOT 422 IU/L （參考值5～34 IU/L）、GPT 348 IU/L（參考值5～40 IU/L ）、Total Bilirubin 19.5 mg/dL（參考值0.2～1.3 mg/dL ）、Direct Bilirubin 8.5 mg/dL（參考值0.0～0.4 mg/dL ），醫師安排進行腹部電腦斷層掃描檢查及住院接受受治療 。入院初步診斷慢性Ｂ型肝炎及肝硬化合併急性肝衰竭（ Child class C），疑似Ｂ型肝炎病毒再活化導致。9月20日 陳伯東腹部電腦斷層掃描檢查結果為肝硬化。陳伯東住院期 間，除接受藥物注射治療外，醫師評估其急性肝衰竭及肝腦 病變之程度，建議陳伯東及家屬肝移植之必要性，而家屬皆 表示無法捐肝，陳伯東決定等待屍肝移植，並自行簽署不施 行心肺復甦術同意書（DNR ），其間陳伯東肝功能GOT、GPT 值仍時有起伏【 GOT 422 IU/L～81 IU/L（9月19日～9月27 日）、GPT 348 IU/L～57 IU/L（9月19日～10月11日) 】， 黃疸指數持續升高，而血漿氨指數亦升高。9月23 日Ｂ型肝 炎病毒DNA量測定結果為3960 IU/mL（參考值< 20IU/mL）。 10月16日1時35 分，陳伯東無自發性呼吸及心跳，家屬辦理 自動出院。陳伯東最終因肝衰竭引發腎衰竭及多重器官衰竭 而死亡等情，有秀傳醫院及中國附醫病歷各1份在卷可稽（ 見原審卷一第245至303頁、原審卷二）。 ㈡上訴人主張陳伯東係因免疫抑制劑誘發急性Ｂ型肝炎併肝衰 竭死亡等情，然為被上訴人所否認。上訴人雖提出中國附醫 病患離院簡要病歷、診斷證明書、南投縣名間鄉衛生所出具 之死亡證明書為證（見原審卷一第45、47、49頁），然查： ⒈南投縣名間鄉衛生所開立之死亡證明書上「直接引起死亡之 疾病或傷害原因」雖記載：「免疫抑制劑誘發急性Ｂ型肝炎 併肝衰竭」等情，然經本院向該所函詢關於上開記載之依據 ，及為此判定前，是否有為相關檢查或檢驗等情。經該所函 覆：「一、爰行政相驗業務為本所服務民眾項目之一，本所 於103 年10月17日開立陳伯東之死亡證明書，係由本所醫師 兼主任沈寶源親自相驗所開立，現經查證後確認因疏失漏列 『疑似』兩字…。二、本所無相關設備且本所醫師兼主任沈 寶源表示自認專業能力不足，且無能力也無意圖更改診斷， 鈞請貴院依中國醫藥大學附設醫院診斷證明書之原診斷『慢 性Ｂ型肝炎合併肝硬化及肝衰竭，疑似免疫抑制劑相關誘發 』給予審判，…」等情，有該所108 年1 月8 日名鄉衛字第 1080000066號函附卷可稽（見本院卷一第193 頁），堪信南 投縣名間鄉衛生所於死亡證明書上為前開記載，乃係依照中 國附醫診斷證明書之內容，並非本於其醫學專業判斷之結果 ，自無從作為陳伯東係因免疫抑制劑誘發急性Ｂ型肝炎併肝 衰竭死亡之有利證明。 ⒉中國附醫於103 年10月16日所出具之診斷證明書病名欄記載 ：「慢性Ｂ型肝炎合併肝硬化及肝衰竭，疑似免疫抑制劑相 關誘發」等語，而該院之所以如此記載，乃因慢性Ｂ型肝炎 病人使用免疫抑制劑會導致Ｂ型肝炎急性發作有很多病例報 告，是目前肝臟醫學界的共識等情，有該院108 年1 月17日 院醫事字第1080000233號函在卷可參（見本院卷一第196 頁 ）。然查，免疫抑制劑因其機轉之不同，而有不同之療效及 副作用，因此誘發Ｂ型肝炎復發之機率亦有不同，此由上訴 人提出之高雄榮民總醫院105 年12月醫訊「免疫抑制劑與Ｂ 型肝炎復發」之文章依患者使用免疫抑制劑種類之不同，而 將Ｂ型肝炎復發率分為高風險族群、中等風險族群、低風險 族群等情自明，是中國附醫僅泛稱肝臟醫學界就慢性Ｂ型肝 炎病患使用免疫抑制劑，有很多Ｂ型肝炎急性發作之病例已 有共識，然並未詳加說明其所指係何種免疫抑制劑，更未具 體指明MTX 、CsA 造成慢性Ｂ型肝炎患者Ｂ型肝炎急性發作 之機率為何；況中國附醫於診斷證明書上既加註「疑似」2 字，亦非已確認陳伯東係因使用免疫抑制劑誘發Ｂ型肝炎急 性發作之事實。則陳伯東是否係因使用MTX 、CsA 造成Ｂ型 肝炎急性發作，引發肝衰竭死亡，自有待一步審究。 ⒊被上訴人抗辯陳伯東曾有飲酒習慣，而上訴人對於陳伯東於 101 年前2 年曾因身體劇烈疼痛，而靠酒精壓制麻痺等情並 不爭執，且上訴人提出之童綜合醫院門診醫囑單上亦記載「 20121128…Heavy alcohol intake」（按指大量酒精攝取） 等情，堪認陳伯東至少於101 年11月28日前確有酗酒情事無 訛。至上訴人提出之中國附醫中文病歷摘要雖記載：「…這 次來急診主訴為疲累…另外，他（按指陳伯東）也沒有酗酒 或服用中藥的病史」等語（見本院卷一第159 頁），然此部 分記載乃係出於陳伯東本人之主訴，並非經醫師依其專業判 斷之結果，復與前開童綜合醫院門診醫囑單上之記載不符， 自難因而認定陳伯東於101 年前2 年並無酗酒情形。 ⒋陳伯東既於101 年11月28日前確有酗酒情事，復參以陳伯東 於至中國附醫急診室就診，接受腹部電腦斷層掃描（abdome n CT）檢查結果為肝硬化，且其肝硬化程度已達嚴重之C 級 （Child class C ）等情，已如前述；另陳坤翰曾依藥害救 濟法之規定，向財團法人藥害救濟基金會（下稱藥害救濟基 金會）申請藥害救濟，經藥害救濟基金會調閱相關醫療院所 病歷記錄，並完成調查報告後，提請衛生福利部（下稱衛福 部）審定認為不符合藥害救濟之要件，有藥害救濟基金會10 5 年12月23日藥劑調字第1050001104號函所附該會104 年5 月15日藥劑調字第1040000435號、該會同年8 月14日藥濟調 字第1040000676號函、105 年6 月2 日藥劑調字第10500004 24號函、同年8 月24日藥劑調字第1050000666號函附卷可稽 （見原審卷一第115 至125 頁）。觀諸其理由：「…個案有 飲酒史，自99年12月起，長期使用MTX 且總累積劑量達到1. 85gm，101 年間已有肝功能指數異常之紀錄，103 年6 月11 日起，肝功能異常逐漸明顯。於9 月3 日停用MTX ，改開立 CsA ，於使用CsA 前，個案之肝功能指數已有上升現象。10 3 年9 月17日腹部超音波報告顯示肝硬化、腹水，脾臟腫大 ，臨床表現屬失償性肝硬化，可合理研判個案於使用CsA 前 ，自身既已患有肝臟疾病一段時間。另依據醫學文獻，CsA 停用後肝功能即會回復。而本個案之肝功能變化為肝細胞傷 害型，於CsA 停藥後肝功能亦未改善，故可合理排除為CsA 直接引起之肝傷害…」、「…學理上使用CsA 不到2 週出現 肝硬化（且脾臟大小約16 cm ），不符合一般臨床經驗，亦 查無相關醫學文獻報告，故本案合理認定個案於CsA 使用之 前已有肝硬化之可能性…」等情，亦有藥害救濟基金會前揭 105 年8 月24日函在卷可稽（見原審卷一第123 頁）；中國 附醫亦認為陳伯東若原有酗酒也有可能造成肝損傷導致病情 加重；若其於101 年前兩年酗酒造成肝損傷，有可能導致肝 臟功能不全，亦導致Ｂ型肝炎急性發作時的死亡風險等情， 有該院上開108 年1 月17日函在卷可佐（見本院卷一第196 頁），是陳伯東因慢性肝炎急性發作而發生死亡之結果，亦 有可能係因於101 年前2 年有酗酒行為所導致肝臟功能不全 所致。 ⒌再者，上訴人雖提出新體睦軟膠囊100毫克（含Cyclosporin ）之之仿單，欲證明其具有肝毒性，可能引致肝衰竭等情（ 見本院卷一第53頁）。惟查，陳坤翰前以蕭育芬涉有業務過 失致死罪嫌，提出告訴，經臺灣南投地方檢察署檢察官於偵 查過程中，囑託衛福部醫事審議委員會（下稱醫審會）鑑定 ，及本院第一次囑託醫審會補充鑑定，該會均認為：「 CsA 本身並未具有嚴重肝毒性，為MTX 造成肝毒性時之適當代用 藥品，故CsA 並非直接造成肝衰竭之原因。另依中國附醫（ 即中國醫藥大學附設醫院）病歷紀錄，病人所測Ｂ型肝炎病 毒量為3.96（10之3次方）IU/mL，為相當低的含量，而會 造成急性肝炎或肝衰竭之病毒量，則約需1.0（10之7次方 ）至1.0（10之9次方）之間（參考資料2及3），因此難以 認定肝衰竭係因Ｂ型肝炎再活化所致。且本案病人有酗酒習 慣，再加上其長期Ｂ肝病毒感染，甚易造成肝硬化，甚至肝 衰竭」，有衛福部106年8月24日衛部醫字第1061666474號函 所附醫審會第1050313號鑑定書（下稱第一次鑑定書）、107 年10月22日衛部醫字第1071666973號函所附醫審會第107007 8 號鑑定書（下稱第二次鑑定書）在卷可憑（見原審卷一第 428至429頁、本院卷一第140至143頁）；另經本院囑託醫審 會為第二次補充鑑定，其結果為：「Cyclos porine A為T細 胞抑制劑，依文獻報告，僅有極少數肝毒性之報告，其劑量 須達每天每公斤體重2至10mg，連續使用6至36個月以上，本 案醫師所用劑量為每天100mg，病人體重為70 公斤，平均每 天每公斤體重劑量為1.43mg，並未達毒性劑量，此劑量之肝 炎發作之風險不高」，有衛福部109 年7月31日 衛部醫字第 1091665010號函所附醫審會1080153 號鑑定書（下稱第三次 鑑定書）附卷可佐（見本院卷二第54頁、第57頁）。是以陳 伯東是否係因使用CsA 造成Ｂ型肝炎再活化，並導致肝衰竭 ，而發生死亡之結果，實堪置疑。 ⒍上訴人雖主張Ｂ型肝炎病毒量（HBV DNA ）的檢查必須在病 毒大量增生導致肝細胞發炎的期間，以本件為例，即為103 年8 月6 日至同年9 月22日之間，中國附醫至同年9 月23日 肝臟大量壞死後之失償期才進行檢測，檢測病毒量自相當低 ，故此無法推翻陳伯東疑似Ｂ型肝炎病毒再活化造成急性肝 炎、急性肝衰竭之死因可能。然查，103 年9 月23日陳伯東 之B 肝病毒量3960IU/mL 為較低濃度，但無論肝炎之高峰期 或失償期，皆有可能存在低病毒濃度，故無法以病毒量之高 低，判斷是否已進入急性肝炎之失償期等情，亦有醫審會第 三次鑑定書附卷可考（見本院卷二第57頁），是上訴人所執 上開理由，並無可採。 ㈢基上，上訴人所舉證據並未能證明服用CsA 、MTX 即為造成 陳伯東急性肝炎、肝衰竭之原因；且陳伯東為慢性Ｂ型肝炎 之病人，復於101 年間經醫師認有「Heavy alcohol intake 」情形，則其先前酗酒之行為，亦有可能導致肝臟功能不全 ，而於Ｂ型肝炎急性發作時發生死亡之結果；其於103 年9 月間亦經醫師診斷有嚴重之肝硬化，亦足導致肝衰竭，而生 死亡之結果，因此難以逕認陳伯東死亡結果之發生與使用Cs A 等免疫抑制劑有何關聯存在。 二、蕭育芬並無上訴人所主張違反醫療常規之行為： ㈠按醫療行為係屬可容許之危險行為，醫療之主要目的雖在於 治療疾病或改善病患身體狀況，但同時必須體認受限於醫療 行為有限性、疾病多樣性，以及人體機能隨時可能出現不同 病況變化等諸多變數交互影響，在採取積極性醫療行為之同 時，往往易於伴隨其他潛在風險之發生。故有關醫療過失判 斷重點，在於實施醫療之過程，而非結果。亦即法律並非要 求醫師絕對須以達成預定醫療效果為必要，而係著眼於醫師 在實施醫療行為過程中恪遵醫療規則，且善盡注意義務。又 醫療行為具有相當專業性，醫病雙方在專業知識及證據掌握 上並不對等者，應適用民事訴訟法第277 條但書規定，衡量 如由病患舉證有顯失公平之情形，減輕其舉證責任，以資衡 平。若病患就醫療行為有診斷或治療錯誤之瑕疵存在，證明 至使法院之心證度達到降低後之證明度，獲得該待證事實為 真實之確信，固應認其盡到舉證責任，惟醫師實施醫療行為 ，如符合醫療常規，而被害人未能舉證證明醫師實施醫療行 為過程中有何疏失，即難認醫師有不法侵權行為。 ㈡上訴人主張蕭育芬對陳伯東之醫療行為，有違反醫療常規之 情形，然為被上訴人所否認。經查： ⒈上訴人主張陳伯東為Ｂ型肝炎帶原者，蕭育芬於103 年3 月 19日決定沿用MTX 以前沒有先對陳伯東的肝功能指數進行評 估，而有違反醫療常規等情，並提出衛福部前身行政院衛生 署101 年9 月18日署授食字第1011407061號函為證（見原審 卷一第9 頁）。依該函建議為病患處方MTX 前，應瞭解病患 血液及肝臟、腎臟等功能，如有嚴重肝臟或腎臟功能不良等 情形，屬於禁忌範圍，建議不應適用，若經權衡使用藥品之 臨床效益大於風險，應以小劑量給藥；病患服藥期間應定期 進行全血計數、肝腎功能檢驗及胸部X 光等檢測等。而陳伯 東於101 年10月至103 年3 月間，未前往秀傳醫院就診，嗣 於同年月19日陳伯東再至秀傳醫院門診就診，蕭育芬予以開 立100 年1 月6 日至101 年11月15日之相同門診藥物種類及 劑量（即每週12.5至15mg之小劑量）時，即已同時開立抽血 單檢查其肝功能指數，經檢查結果，其GPT 34 IU/L 等情， 有秀傳醫院病歷中檢驗＆檢查報告在卷可稽（見原審卷一第 299 頁）；而蕭育芬上開用藥情形，經醫審會鑑定結果，認 無違反醫療常規等情，亦有醫審會第一次鑑定書在卷可查（ 見原審卷第428 頁）。是上訴人主張蕭育芬於103 年3 月19 日決定沿用MTX 以前未對陳伯東的肝功能指數進行評估，而 有違反醫療常規云云，尚無可採。 ⒉上訴人又主張蕭育芬自103 年3 月19日起至同年9 月3 日使 用MTX 期間，僅抽血檢查陳伯東的GOP 、GPT 指數，而未檢 測陳伯東的肝炎病毒數，並進行超音波檢查；於103 年9 月 3 日為陳伯東更改用藥為CsA 以前，並未檢查陳伯東的肝炎 病毒數，也沒有為陳伯東檢查GOP 、GPT 指數，亦即未對陳 伯東進行肝功能進行評估，也未先使陳伯東服用抗病毒藥物 抑制Ｂ型病毒增生，而有違反醫療常規等情。經查： ①上訴人雖提出105 年6 月15日出版之長庚藥學學報、肝病防 治會刊「Ｂ肝帶原者罹癌接受化學治療要更小心」文章（98 年4 月份）、蘋果日報副刊「Ｂ肝帶原者化療，當心猛爆性 肝炎」、高雄榮民總醫院105 年12月份醫訊「免疫抑制劑與 Ｂ型肝炎復發」、社團法人中華民國風濕病醫學會網站列印 之「風濕疾病合併Ｂ型及Ｃ型肝炎病毒的治療方式」，主張 用免疫抑制劑治療前，應先進行肝功能評估及Ｂ型肝炎感染 篩檢，包括腹部超音波檢查等情、進行檢測HBV 標記，評估 HBV 再活化風險、宜使用抗病毒藥物等情（見原審卷一第33 7 、339 、341 、346 、351 、353 頁），然上開資料或為 報導性質，或係就Ｂ型肝炎帶原者接受化學治療等所為，或 為一般性建議，均非針對Ｂ型肝炎帶原者接受MTX 、CsA 治 療時所為建議；況醫療行為本質上即具有高度複雜性，醫師 於進行診療時即需本其專業之判斷，就病患當時之病情、症 狀，為必要之裁量及抉擇，以實施醫療行為，尚不能僅以醫 療文獻作為認定醫師有無違反注意義務之唯一標準。經本院 囑託醫審會鑑定結果，認為：「GOT 68U/L 、GPT 75U/L 表 示肝指數稍微偏高，但GOT/GPT 並非肝功能之唯一指標，尚 需參考病人實際病況，即身體診察及其他檢查，始能綜合判 斷，並非每位病人皆必須接受非例行性超音波檢查。至於抗 Ｂ型肝炎病毒藥物之使用，於本案發生之時，並未有『自體 免疫疾病病人使用免疫抑制藥或生物製劑，發生病毒性肝炎 時應如何處置』之指引可資依循，目前對於此類病人之處置 亦尚處於爭論之中，醫界並未有共識」等情，有醫審會第三 次鑑定書在卷可憑（見本院卷二第56頁背面），足見上訴人 主張使用MTX 期間，應檢測肝炎病毒數，並進行超音波檢查 ；改用CsA 前，應檢查肝炎病毒數、服用抗病毒藥物抑制Ｂ 型肝炎病毒增生等，尚非醫界共識，自難認其主張蕭育芬於 陳伯東使用MTX 、CsA 前，未安排陳伯東做上開檢驗，或令 陳伯東服用抗病毒藥物，即有違反醫療常規等情為可採。至 蕭育芬改開立CsA 予陳伯東服用之原因，即係因陳伯東於10 3 年8 月6 日血液檢查結果為GOT 68U/L 、GPT 75U/L ，有 肝功能異常現象，故上訴人主張蕭育芬於改用CsA 前，未為 陳伯東檢查GOT 、GPT 指數云云，尚有誤會，其以此為由， 作為蕭育芬有違反醫療常規之論據，亦無可採。 ②上訴人另主張蕭育芬於投藥前，應對陳伯東進行肝臟切片檢 查等情，並提出長庚醫訊第35卷第3 期之「乾癬治療面面觀 」文章、台北榮民總醫院內科部腸胃科皮膚病部醫師合著之 「乾癬病人使用Methotrexate肝傷害之臨床研究」、MTX 仿 單（藥品使用說明書）為證（見本院卷一第10至19頁）。惟 查： ⑴觀諸上訴人提出之上開文章，或建議服用MT X之患者除進行 常規血液篩檢外，應定期進行常規的肝臟切片等語（見本院 卷一第11頁）；或認以腹部超音波或肝生檢，是用以偵測MT X 肝傷害之最佳方法等語（見本院卷一第13頁背面）；MTX 仿單則記載「在乾癬病人的肝臟損害與功能檢測，在用藥前 應定期做肝功能檢驗，包括血清蛋白與凝血酶原時間之檢驗 ，即使肝臟之纖維變性及硬化在進行中，其檢驗數據亦常呈 正常，此類病灶祇有經活體檢查，才可查出」等語（見本院 卷一第16頁）。然查，上開醫師意見及仿單之記載，僅能證 明肝臟活體檢查，為偵測MTX肝傷害方法之一，及醫界有醫 師認為應為如此處置，尚難因此即可認肝臟活體檢查，已成 為一般醫師於使用MTX藥物時，廣泛採用之醫療方法，而成 為醫療常規。 ⑵經本院囑託醫審會第一次及第二次補充鑑定，其結果分別認 為：「Ｂ型肝炎帶原者的病人與使用口服MTX 治療期間，醫 師會進行血液檢查追蹤其肝功能指數或Ｂ型肝炎病毒量，雖 仿單建議『治療前或治療期間應做肝臟活體檢查』，惟臨床 上，一般除非有不明原因之肝指數急劇異常變化，否則並不 會例行性進行侵入性之肝臟活體切片檢查。故蕭育芬未給予 陳伯東MTX 治療期間，未做肝臟活體檢查，並未違反醫療常 規；另醫審會第三次鑑定書亦認為：「Methotrexate（MTX ）治療後，雖有些人會有肝臟毒性，但依目前文獻報告，全 世界並未有使用此藥前，必須先進行肝臟切片之指引。因肝 臟切片為侵入性檢查，有其一定之風險存在，故除非肝膽腸 胃科醫師判定其非進行不可，一般其他科醫師很少因肝功能 異常，即例行進行此風險較高之檢查。肝炎治療指引亦無規 定使用MTX 時，必須進行肝臟活體切片。蕭醫師使用DMARDs 治療期間，每1 ～2 個月血檢查追蹤相關數據，包含肝指數 相關項目，以嚴密監測其血液變化，已為適當之處置」等情 （見本院卷二第56頁背面），足見使用MTX 治療前或治療期 間，進行肝臟活體切片，尚非醫療常規或醫療準則。 ⑷綜上，上訴人既未能證明於使用MTX 治療前，須對病患進行 肝臟活體切片已成為醫療常規，則其主張蕭育芬使用MTX 治 療陳伯東前，未先進行肝臟活體切片，有違醫療常規云云， 自無可採。 ㈢綜上，上訴人既未能證明蕭育芬對陳伯東之醫療處置，有違 反醫療常規之處，則其主張蕭育芬違反注意義務，應負侵權 行為損害賠償責任，秀傳醫院並應依民法第188 條第1 項前 段與蕭育芬負連帶賠償之責，即無可採。 三、綜上所述，上訴人依民法第184 條第1 項前段、第188 條第 1 項前段，請求被上訴人連帶給付陳林玉葉1,688,219 元、 陳坤翰1,519,230 元、陳玠宇1,231,712 元，及均自起訴狀 繕本送達翌日起至清償日止，按週年利率百分之5 計算之利 息，並無理由，不應准許。其假執行之聲請亦失所附麗，應 併予駁回。原審為上訴人敗訴之判決，及駁回其假執行之聲 請，並無不合。上訴意旨指摘原判決不當，求予廢棄改判， 為無理由，應予駁回。 四、本件事證已臻明確，兩造其餘之攻擊或防禦方法及所用之證 據，經本院斟酌後，認為均不足以影響本判決之結果，爰不 逐一論列，併此敘明。 五、據上論結，本件上訴為無理由，依民事訴訟法第449 條第1 項、第78條，判決如主文。 中 華 民 國 109 年 12 月 8 日 醫事法庭 審判長法 官 王 銘 法 官 高英賓 法 官 郭妙俐 正本係照原本作成。 上訴人得上訴。 如不服本判決，應於收受送達後二十日內向本院提出上訴書狀， 其未表明上訴理由者，應於提出上訴後二十日內向本院補提理由 書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）。 上訴時應提出委任律師或具有律師資格之人之委任狀；委任有律 師資格者，另應附具律師資格證書及釋明委任人與受任人有民事 訴訟法第四百六十六條之一第一項但書或第二項所定關係之釋明 文書影本。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴裁判費。 書記官 李淑芬 中 華 民 國 109 年 12 月 8 日 資料來源：司法院法學資料檢索系統

特徵擷取 2:

判決字號:士林108年醫簡上字第1號

訴訟類型:民事

判決結果:敗訴

賠償金額:0

慰撫金:0

涉訟醫療機構:楊威即力健復健科診所

判決記載 2: Copy

司法院法學資料檢索系統 匯出時間：109/09/25 04:43 裁判字號：臺灣士林地方法院 108 年醫簡上字第 1 號民事判決 裁判日期：民國 109 年 07 月 16 日 裁判案由：損害賠償 臺灣士林地方法院民事判決 108年度醫簡上字第1號 上 訴 人 張清榮 被上訴人 楊威即力健復健科診所 兼訴訟代理 劉育銓 人 3樓 上二人共同 訴訟代理人 盧建宇 上列當事人間請求損害賠償事件，上訴人對於民國108年2月13日 本院內湖簡易庭107年度湖醫簡字第1號第一審判決提起上訴，本 院於109年7月2日言詞辯論終結，判決如下： 主 文 上訴駁回。 第二審訴訟費用由上訴人負擔。 事實及理由 一、按簡易程序第二審為訴之變更或追加，非經他造同意，不得 為之；但不變更訴訟標的，而補充或更正事實上或法律上之 陳述，非為訴之變更或追加，民事訴訟法第436 條之1 第3 項準用第446 條第1 項、第256 條定有明文。查，「力健復 健科診所」（下稱系爭診所）即為被上訴人楊威（下逕稱姓 名）醫師獨資經營，有新北市汐止區衛生所108 年11月29日 新北汐衛字1085954772號函附之登記資料（本院卷第88頁至 第127 頁），復為楊威所不爭執（本院卷第313 頁）。而上 訴人於原審起訴時，已有主張於民國106 年6 月12日因肩膀 酸痛，至系爭診所求診，因治療過程失當，受有傷害，請求 債務不履行損害賠償（原審卷第8 頁至第10頁），於本院更 正「力健復健科診所」即楊威，依上揭規定，非為訴之變更 或追加，應屬更正事實上及法律上之陳述，自應許可。另於 本院更正伊是與楊威即系爭診所成立醫療契約，依民法第22 7 條第1 項、第2 項、第227 條之1 規定請求楊威即系爭診 所負不完全給付之損害賠償（本院卷第325 、326 頁），亦 屬更正法律上陳述，於法自無不合。 二、上訴人起訴主張：被上訴人楊威乃系爭診所之負責醫師，被 上訴人劉育銓（下逕稱其名，與楊威合稱被上訴人）受僱於 楊威即系爭診所，為系爭診所之物理治療師。伊因肩膀酸痛 於106 年6 月12日下午7 時許至系爭診所治療，楊威稱要為 伊左側後肩部位施以電磁波治療，指示劉育銓帶領伊至一小 房間。劉育銓竟疏未注意電磁波儀器（下稱系爭醫療儀器） 探頭放射高溫熱流，身體接觸過久，將受燙傷之危險，將儀 器探頭放置於伊患部照射治療後，旋即離開，約5 、6 分鐘 始返回，致伊於治療過程中，因乏人照護，返家後發現皮膚 發紅，隔日早上發現左側後肩部位產生水泡及破皮等體表2 度灼傷4 ×3 公分之傷害（下稱系爭傷害），即至系爭診所 反映。伊為系爭傷害已支出醫療費用新臺幣（下同）1 萬60 9 元；且癒後傷疤有整型必要，預估將花費3 萬元回復。再 者，伊於治療期間疼痛不堪，且無法平躺入睡，精神受有相 當之痛苦，得請求賠償精神慰撫金40萬元。劉育銓應就其過 失侵權行為對伊前開損害負賠償之責，楊威既與劉育銓共同 實施診療行為，過失致伊受傷，又楊威即系爭診所係劉育銓 之僱用人，自應就過失共同侵權行為及疏於監督受僱人職務 執行，與劉育銓連帶負損害賠償責任。伊與楊威即系爭診所 間成立醫療契約，因履行契約有過失，發生不完全給付之情 時，楊威即系爭診所應負債務不履行責任。爰依民法第184 條第1 項、第185 條第1 項、第188 條第1 項、第193 條第 1 項、第195 條第1 項請求被上訴人連帶給付44萬609 元及 自起訴狀送達翌日起至清償日止，按年息百分之5 計算之利 息。另依民法第227 條第1 項、第2 項、第227 條之1 等規 定請求楊威即系爭診所賠償等語。 三、被上訴人則以：楊威診斷上訴人所患疾病為「五十肩」，並 請劉育銓先為上訴人進行干擾波治療後，再為短波之深層熱 療，合於治療此類疾病常規。劉育銓為上訴人施以深層熱療 前，除先行查詢上訴人身上是否有金屬製品、腫瘤等，亦告 知上訴人如有任何不適或覺得太熱，得使用置於床旁之通知 鈴即時通知劉育銓，復提醒上訴人不能隨意搖動身體，以免 碰觸較熱之探頭，且為上訴人肩部舖上毛巾，以維護安全， 隨後即在各治療室外來回走動，以觀察各治療室患者狀況。 期間曾發現上訴人有搖動身體情形，旋即進入治療室詢問是 否覺得過熱或有其他不適，當時上訴人僅表示溫度尚在可忍 受範圍，劉育銓仍將瓦數住下調整，避免過熱，伊等治療行 為已盡防免危險發生之注意義務，而無過失可言。上訴人於 療程結束後，外觀無可見之傷害，亦未表示遭燙傷或有何不 適，尚主動詢問下次治療時間，上訴人所受傷害應與伊等治 療行為無涉。況深層熱療之作用範圍非皮膚或皮下組織，而 係更深層之肌肉及關節囊等組織，而系爭醫療儀器之熱能係 同步、同瓦作用於上訴人之前後肩，倘探頭溫度過高，上訴 人卻僅肩部後側受有燙傷，與常理不合。再者，上訴人陳稱 其於1 小時後方感覺疼痛，卻未回到步行僅需數分鐘之系爭 診所反映，於3 、4 日後始至訴外人康寧醫療財團法人康寧 醫院（下稱康寧醫院）治療，亦顯不合理等語置辯。 四、原審判決駁回上訴人之訴，上訴人不服，提起上訴，並為上 訴聲明： (一)、原判決廢棄。 (二)、被上訴人應連帶給付上訴人44萬609元，及自起訴狀送達翌 日起至清償日止，按年息百分之5計算之利息。 被上訴人答辯聲明：上訴駁回。 五、兩造不爭執事項（本院卷第313 頁、第299 至300 頁）： (一)、上訴人於106 年6 月12日下午7 時許，曾至系爭診所，由楊 威診斷後，再由劉育銓以系爭醫療儀器實施深層熱療。 (二)、上訴人曾於106 年6 月13日前往系爭診所反映其左後肩因接 受深層熱療而燙傷。 (三)、上訴人於106年6月16日至康寧醫院急診部治療，被診斷受有 體表二度灼傷4×3公分之傷害。 六、茲就兩造協議簡化之爭點（本院卷第313 頁）及本院判斷分 述如下： (一)、被上訴人106 年6 月12日對上訴人施以系爭醫療儀器實施深 層熱療之醫療行為是否過失？ 1.按因故意或過失，不法侵害他人之權利者，負損害賠償責任 ；醫療機構及其醫事人員因執行業務致生損害於病人，以故 意或過失為限，負損害賠償責任，民法第184 條第1 項前段 、醫療法第82條分別定有明文。醫師為具專門職業技能之人 ，其執行醫療之際，應盡善良管理人之注意義務，就醫療個 案，本於診療當時之醫學知識，審酌病人之病情、醫療行為 之價值與風險及避免損害發生之成本暨醫院層級等因素，綜 合判斷而為適當之醫療，始得謂符合醫療水準而無過失；再 按當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任。 但法律別有規定，或依其情形顯失公平者，不在此限，民事 訴訟法第277 條定有明文。是涉及醫療糾紛之民事事件，考 量醫療行為具有相當專業性，醫病雙方在專業知識及證據掌 握上並不對等，衡量如由病人舉證有顯失公平之情形，固得 適用前開但書規定減輕其舉證責任，或就該過失醫療行為與 病人所受損害間之因果關係，為舉證責任之轉換，則由醫師 舉證證明其醫療過失與病人所受損害間無因果關係，以資衡 平。惟主張有醫療過失或醫療契約債務不履行之病人，仍應 就其主張醫療行為有診斷或治療錯誤之疏失或瑕疵存在乙節 負舉證之責，並應證明至少使法院之心證度達到降低後之證 明度，獲得該待證事實為真實之確信，始可認其已盡舉證之 責，非謂其初始即不負舉證責任或當然倒置於醫療機構或醫 師，方符前揭訴訟法規之精神及醫療事件之特質，其理自明 。最高法院106 年台上字第227 號、103 年台上字第1311號 判決要旨參照。本件上訴人主張被上訴人共同治療行為致伊 遭受系爭傷害等事，既為被上訴人所否認，上訴人仍應就上 開有利於己之事實先負舉證。 2.經查，楊威係領有執照之家庭醫學科醫師及復健科醫師，劉 育銓係領有執照之物理治療師，系爭醫療儀器並為主管機關 核准使用之醫療器材，此有楊威之家庭醫學科醫師證書、復 健科專科醫師證書、執業執照、劉育銓之考試及格證書、物 理治療師證書、執業執照、行政院衛生署醫療器材許可證在 卷可按（原審卷第99、100 、101 、103 、121 頁），是楊 威、劉育銓係符合醫事人員資格之人員，治療上訴人之系爭 醫療儀器亦屬經主管機關許可之合法器材。 3.次查，上訴人主張系爭醫療儀器係由劉育銓操作，劉育銓有 在伊肩膀上放毛巾，治療過程中身體可以移動，伊有覺得燙 ，但還可以忍受，過5 至10分鐘有向劉育銓反應有點燙，劉 育銓表示可以移動身體，伊係返家後開始覺得不舒服，紅紅 ，同年月13日開始起水泡及破皮等語（原審卷第8 頁至第9 頁、第83頁），佐以卷附之上開診所診療室照片、儀器照片 （原審卷第119 頁），上訴人治療過程中，確實有放置毛巾 在診治患部範圍以隔絕機器，診治範圍非僅有發生灼傷之左 後肩部位，尚包含左前肩，且過程中無須固定身體，上訴人 隨時可以移動。上訴人亦稱當時只有覺得熱熱的，還可以忍 受等語（原審卷第211 頁），但達到皮膚二度燒燙傷之熱度 應該當下即有感，且上訴人可以自行移動，並得以調整位置 ，亦得當場即時反應，倘系爭醫療儀器有過熱情形，上訴人 當下會感覺疼痛，身體不適，當可立即離開系爭醫療儀器停 止治療，並向醫事人員反應以即刻處置，且劉育銓僅設定20 分鐘，上訴人亦稱期間劉育銓曾進入診間察看，上訴人亦未 表示疼痛或不適，僅稱有點熱，劉育銓並調降瓦數，直至上 訴人離開系爭診所前均未反應有異狀。況且，若係劉育銓操 作系爭醫療儀器不當，上訴人受有傷害部位理應為前、後肩 ，而非僅有一側。系爭醫療儀器為短波治療儀器，上訴人所 接受之治療為深層熱療，作用最強之處非皮膚或皮下組織， 而係深層之肌肉及相關締結組織，有基層醫療文獻（原審卷 第105 頁至第114 頁）在卷可按，故上訴人受有表淺之皮膚 灼傷是否確為接受上開儀器治療所致，兩者是否具有相當因 果關係，實非無疑。而針對系爭醫療儀器是否可能造成系爭 傷害，經本院囑託台北榮民總醫院鑑定，該院回覆無法回答 ，有該院108 年12月17日北總外字第1080006977號函在卷可 參（本院卷第135 頁），復未有其他證據可資證明劉育銓操 作系爭醫療儀器過程中有何違失，造成上訴人受有系爭傷害 。至於康寧醫院病歷係記載上訴人主訴作電磁波復健時左肩 發生二級灼傷，有該院急診護理紀錄在卷（原審卷第172 頁 ），但此僅為上訴人個人之陳述而已，並非認定系爭傷害為 系爭醫療儀器造成或被上訴人有何過失。從而，本院依首揭 舉證責任分配之說明，降低心證之證明度後，認上訴人就其 主張被上訴人為前開醫療行為有過失一節，非可信採。 (二)、上訴人所受之系爭傷害、增生性疤痕或蟹足腫與被上訴人前 開醫療行為是否有相當因果關係？ 承前所述，既無法認定被上訴人之醫療行為有何過失，則上 訴人所受之系爭傷害，及傷癒後所生之增生性疤痕或蟹足腫 與前開醫療行為是否有相當因果關係，即無庸論斷。 (三)、上訴人依侵權行為、不完全給付之法律關係，請求被上訴人 賠償是否有理由？ 1.因故意或過失，不法侵害他人之權利者，負損害賠償責任； 受僱人因執行職務，不法侵害他人之權利者，由僱用人與行 為人連帶負損害賠償責任，但選任受僱人及監督其職務之執 行，已盡相當之注意或縱加以相當之注意而仍不免發生損害 者，僱用人不負賠償責任，民法第184 條第1 項前段、第18 8 條第1 項分別定有明文。揆諸上開說明，則上訴人主張楊 威、劉育銓應依民法侵權行為之法律關係，對伊負連帶損害 賠償責任，因本院無從認定楊威、劉育銓對上訴人所為之醫 療處置有何疏失，則其依侵權行為之法律關係即民法第184 條第1 項、第185 條第1 項、第188 條第1 項、第193 條第 1 項、第195 條第1 項規定，請求被上訴人應負連帶侵權行 為損害賠償責任云云，洵屬無據。 2.上訴人主張因楊威即系爭診所於履行醫療契約所為之醫療處 置行為有疏失而有不完全給付，致其受有前揭傷害，另依民 法第227 條第1 項、第2 項、第227 條之1 規定請求楊威即 系爭診所負債務不履行損害賠償責任，亦屬無據。 七、上訴人依民法第184 條第1 項、第185 條第1 項、第188 條 第1 項、第193 條第1 項、第195 條第1 項請求被上訴人連 帶給付44萬609 元及自起訴狀送達翌日起至清償日止，按年 息百分之5 計算之利息；另依民法第227 條第1 項、第2 項 、第227 條之1 等請求楊威即系爭診所如數賠償，均無理由 ，不應准許。原審駁回上訴人之訴，於法自無不合，上訴意 旨指摘原判決不當，求予廢棄改判，為無理由，應予駁回。 八、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法及未經本院援用 之證據，核與判決之結果不生影響，爰不一一論駁，併此敘 明。 九、據上論結，本件上訴為無理由，依民事訴訟法第436 條之1 第3 項，第449 條第1 項、第78條，判決如主文。 中 華 民 國 109 年 7 月 16 日 民事第四庭審判長法 官 黃欣怡 法 官 劉家昆 法 官 絲鈺雲 以上正本係照原本作成。 本件判決不得上訴。 中 華 民 國 109 年 7 月 16 日 書記官 蘇俊憲 資料來源：司法院法學資料檢索系統

特徵擷取 3:

判決字號:橋頭107年醫字第5號

訴訟類型:民事

判決結果:敗訴

賠償金額:0

慰撫金:0

涉訟醫療機構:長庚醫療財團法人高雄長庚紀念醫院

判決記載 3: Copy

司法院法學資料檢索系統 匯出時間：109/10/30 05:51 裁判字號：臺灣橋頭地方法院 107 年醫字第 5 號民事判決 裁判日期：民國 109 年 08 月 24 日 裁判案由：損害賠償 臺灣橋頭地方法院民事判決 107年度醫字第5號 原 告 蘇相榮 訴訟代理人 蔡豐徽律師 被 告 長庚醫療財團法人高雄長庚紀念醫院 法定代理人 王植熙 被 告 李仲哲 余涵如 共 同 訴訟代理人 李曉萍 邱潔婷 上列當事人間請求損害賠償事件，本院於民國109年8月10日言詞 辯論終結，判決如下： 主 文 原告之訴駁回。 訴訟費用由原告負擔。 事實及理由 一、原告主張：原告因雙眼乾澀，自民國102年7月起長期在被告 醫院就診，依醫囑接受眼藥水治療，前未發生新生血管增生 情況，於104年1月27日右眼眼壓16.9毫米汞柱。嗣被告余涵 如醫師或訴外人楊怡慧醫師告知原告有眼皮閉合不全情事， 原告乃於104年間某日就右眼進行眼皮閉合手術，術後回診 時，經視力檢查認右眼異常而轉診由被告李仲哲醫師進行檢 查。被告李仲哲認原告右眼疑似罹患白內障，於104年10月5 日對原告右眼進行白內障手術（下稱系爭手術）。詎原告右 眼於術後即無法看見物體，於105年2月視力僅餘0.04、於10 5年4月18日視力0.4、於105年6月7日視力0.5、於105年8月2 日視力0.5，於105年9月1日經訴外人蔡振嘉醫師檢查為看不 見、變成無光覺、右眼眼壓20.2毫米汞柱，左眼眼壓則為7. 7毫米汞柱，並發現虹彩有新生血管及青光眼，眼底看不清 楚。此係因期間被告余涵如醫師於105年6月7日未檢查眼壓 ，即允原告使用自備之Fluorometholone類固醇眼藥（下稱 FML類固醇），未告知會造成眼壓升高、青光眼之風險，於1 05年8月2日在右眼眼壓測量失敗下，又開立同眼藥予原告連 續使用近3個月所造成。原告嗣雖經施以藥膏治療而於臨場 檢驗視力時似有好轉，但因右眼術後產生出血及長有新生血 管，訴外人賴盈州醫師於105年11月3日為原告右眼進行降壓 手術。惟原告於105年11月23日拆線後，右眼視力經確認已 失明，受有精神上痛苦。原告於104年10月5日、105年11月 3日測得糖化血色素數值為6.2%、6.4%，數值小於7%，可有 效預防糖尿病慢性併發症，並無糖尿病病史，應非右眼新生 血管性青光眼之原因。原告係與被告醫院訂立醫療契約，被 告醫院復為被告李仲哲、余涵如之雇用人，應負連帶賠償責 任。爰依民法第184條第1項前段、第195條第1項前段及同法 第227條、227條之1、第195條第1項前段規定，提起本件訴 訟等語。並聲明：被告應連帶給付原告55萬元，及自起訴狀 繕本送達翌日起至清償日止，按年息5%計算之利息。 二、被告則以：原告有鼻咽癌術後併接受化學放射線治療及角膜 病變等病史，就醫理而言，暴露性角膜、化學放射線治療均 有造成視神經病變、視網膜新生血管併發失明之風險。原告 因右眼視力模糊於104年8月4日至被告李仲哲門診就醫，經 檢查發現其右眼僅可辨識眼前5至10公分指數併水晶體硬化 ，診斷為白內障，被告李仲哲向原告說明病情及治療方式後 ，原告同意後，安排於同年10月5日實施系爭手術，過程順 利。原告於105年8月2日（術後約10個月）追蹤右眼裸視為 0.5，顯見被告李仲哲實施系爭手術確有改善原告右眼病症 ，並無疏失或造成原告損害。被告余涵如開立FML類固醇係 因原告主訴左眼乾澀，並非用於右眼，且開立者為0.02%低 劑量眼藥，而0.1%該眼藥與其他類固醇藥相較，已最不會發 生眼壓升高之副作用，原告於105年9月1日在蔡振嘉醫師門 診檢查眼壓亦正常。嗣後原告突有右眼視力僅感光覺合併眼 壓升高之病況，經診斷為青光眼，乃於105年11月3日接受小 樑切除術，術中確診為新生血管型青光眼，是原告右眼僅有 感光覺，實係因其原有病症造成視神經病變併發視網膜新生 血管後遺症所致，與系爭手術無因果關係。又原告主張之侵 權行為損害賠償請求權已罹於消滅時效等語置辯。並聲明： 原告之訴駁回。 三、兩造不爭執事項： (一)原告於接受被告醫師施行系爭手術前，有因罹患鼻咽癌而接 受化學性放射治療。 (二)被告李仲哲醫師於104年10月5日為原告右眼實施系爭手術。 (三)原告於105年6月7日、105年8月2日前往被告余涵如醫師門診 。 (四)原告右眼嗣因有新生血管病況，於105年11月3日接受手術。 (五)被告醫師為被告醫院之受僱人。 四、本件爭點：被告李仲哲醫師為原告施行系爭手術，有無過失 ？原告右眼嗣發生系爭後遺症是否為系爭手術所致？被告余 涵如開立眼藥，有無過失？原告是否得請求被告連帶賠償？ 五、經查： (一)按當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任， 民事訴訟法第277條前段定有明文。而按因故意或過失，不 法侵害他人之權利者，負損害賠償責任，故意以背於善良風 俗之方法，加損害於他人者亦同，違反保護他人之法律，致 生損害於他人者，負賠償責任，但能證明其行為無過失者， 不在此限，民法第184條定有明文。侵權行為之成立，須行 為人因故意過失不法侵害他人權利，亦即行為人須具備歸責 性、違法性，並不法行為與損害間有因果關係，始能成立， 且主張侵權行為損害賠償請求權之人，對於侵權行為之成立 要件應負舉證責任（最高法院100年度台上字第328號判決要 旨參照）。 (二)查原告為52年次，因右眼視力模糊，於104年8月4日至被告 醫院就診，經診斷為白內障，於104年10月5日由被告李仲哲 執行「右眼白內障超音波水晶體乳化術併人工水晶體植入術 」，及嗣原告經診斷為青光眼，於105年11月3日由訴外人賴 盈州醫師執行小樑切除術，術中確診為新生血管性青光眼， 又原告前因鼻腔惡性腫瘤，於98年3月11日在國立成功大學 醫學院附設醫院（下稱成大醫院）接受術前化療，於同年月 27日進行腫瘤切除手術，於同年4月22日至6月8日接受術後 輔助性放射線治療之事實，為兩造所不爭執，堪信為真。 (三)本件經送請衛生福利部醫事審議委員會鑑定兩次：第一次鑑 定結果認為，依照原告104年8月10日外眼照片可見有明顯白 內障，被告醫師於104年10月5日進行系爭手術，與術後開立 之抗生素眼藥及人工淚液，均符合醫療常規，且手術後於同 年月21日視力改善至0.4、105年8月2日改善至0.5，至於106 年2月24日右眼僅光覺、達失明程度一事，與系爭手術無關 ，臨床上系爭手術不會引起新生血管性青光眼，原告發生此 情原因可能與前往成大醫院接受輔助性放射治療或本身糖尿 病、心血管疾病有關等語，有衛生福利部108年7月11日衛部 醫字第1081669019號函所附編號1070329號鑑定書1份可考（ 見107年度醫字第5號卷第47至53頁）。第二次鑑定結果認為 ，臨床上使用FLM類固醇不會引起新生血管性青光眼，亦未 必會引起眼壓高，長期使用0.1%FLM類固醇僅很少部分人會 有眼壓升高之狀況，縱然有升高，一般亦僅升高3毫米汞柱 ，濃度更低之0.02%FLM類固醇風險更低，且被告余涵如醫師 開立該藥係用於左眼，治療結膜炎符合醫療常規，亦未使原 告左眼眼壓升高，依病歷紀錄，原告於104年3月30日即白內 障手術前，右眼眼壓已比左眼高，右眼角膜並可見新生血管 增生等語，有衛生福利部109年7月16日衛部醫字第10916645 65號函所附編號1080235號鑑定書暨參考文獻可考（見107年 度醫字第5號卷，下稱醫卷，第140至159頁），自難認被告 醫師之醫療處置與原告右眼新生血管性青光眼之結果有何因 果關係。 (四)原告提出Santen Pharmaceutical Co., Ltd公司製造名為「 富眼能眼藥水0.02」含有FML類固醇0.02%成分之仿單，其上 使用上之注意欄雖記載「1.副作用：至承認時前在日本的調 查及副作用調查之總病例7,276例中，呈現副作用有3例（ 0.04%）。其中眼壓上升2件（0.03%），過敏性結膜炎之惡 化1件（0.01%）。（副作用調查時）（1）重大副作用（偶 爾：小於0.01%，有時：0.1～小於5%，除以上情況：5%以上 或頻度不明）眼（1）青光眼：因連續使用偶爾會在幾個禮 拜後眼內上升出現青光眼，因此須定期作眼內壓檢查。... 」（見醫卷第172頁），然可見該藥物在日本取得藥證前試 驗產生眼壓上升副作用之頻度僅為小於0.1%之偶爾，則鑑定 報告意見認為使用FML類固醇未必引起眼壓高，使用0.1%之 藥物僅很少部分人會，濃度更低之0.02%藥物風險更低等語 （見醫卷第145頁），堪可採信。原告質疑鑑定報告與書證 不符云云（見醫卷第165頁），委無可採。 (五)再者，原告於105年6月7日因左眼結膜發紅就診，並自備FLM 類固醇，於105年8月2日回診時，被告余涵如醫師亦開立同 款藥物，病歷記載該藥物係用在左眼（OS），其餘藥物則均 用在雙眼乙情，有病歷2紙可考（見107年度審醫字第2號卷 ，下稱審醫卷，第50至53頁），足見被告余涵如醫師之所以 開立該藥物予原告使用，係為改善原告左眼結膜發炎之症狀 ，並非用在右眼。是當日病歷記載OD：FAILURE mmHg，表示 未測得右眼眼壓（見審醫卷第52頁），及未見衛教告知僅用 在左眼等情，均難認開立該藥有何違反醫療常規。原告另提 出臺灣臺北地方法院104年度醫字第31號判決醫師類固醇眼 藥水應負賠償責任之案例，該案例原告係九歲幼童，主張接 受角膜塑型術，配戴夜戴型隱形眼鏡，及使用類固醇眼藥長 達兩年等語（見醫卷第175頁），與本件原告成年人結膜發 炎，並自備FLM類固醇，短期使用之情形不同，尚難比附而 認被告余涵如醫師開立該藥物有何過失。 (六)至於：(1)成大醫院函覆表示執行放射線治療計畫時，已將鼻 腔位在兩眼間之部位劑量調降至可接受範圍，加上原告之右 眼視神經病變、視網膜新生血管病發失明係多年後才發生， 未必係放射性治療引起等語，有成大醫院107年8月1日成附 醫秘字第1070014730號函1份可考（見醫卷第22至24頁）， 及(2)原告主張未經診斷患有糖尿病、糖化血色素數值為6.2% 、6.4%等語，有成大醫院病歷、原告在被告醫院檢驗醫學科 檢驗報告單各1份可考（見病歷卷第51頁、醫卷第109、111 頁），均僅係原告右眼為何發生新生血管型青光眼之其他原 因探究，不論真實原因為何，仍難證明本件被告醫師2人執 行醫療處置有何過失。 (七)從而，本件難認被告李仲哲醫師之系爭手術或被告余涵如醫 師開立眼藥之醫療處置，與原告主張右眼失明有何因果關係 ，或有何過失。原告主張被告應連帶負賠償責任，為無理由 ，應予駁回。 六、本件事證已臻明確，兩造其餘爭點、主張、陳述及所提之證 據暨攻擊防禦方法，經本院審酌後，認均與本件判斷結果無 影響，毋庸再予逐一論述，併此敘明。 七、據上論結，本件原告之訴為無理由，依民事訴訟法第78條， 判決如主文。 中 華 民 國 109 年 8 月 24 日 醫事法庭 法 官 李俊霖 以上正本係照原本作成。 如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如 委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。 中 華 民 國 109 年 8 月 24 日 書 記 官 黃國忠 資料來源：司法院法學資料檢索系統